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上市公司并购重组法律实务培训
2008年10月10日
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课程大纲
一、上市公司并购重组的法律框架
二、交易所在审查重大重组方案信息披露文件时
的关注要点与监管重点
三、并购重组中股份协议转让确认和过户问题
四、外资收购上市公司的基本模式与主要问题
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一、上市公司并购重组的法律框架
（一）法律：由全国人大或其常委会制定通过
1、 《证券法》 （2006年1月1日起施行） ：第二章 证券发
行、第四章 上市公司的收购，是并购重组法律体系的基础与核心。
2、《公司法》 （2006年1月1日起施行） ：第九章 公司合
并、分立、增资、减资，对并购重组中的吸收合并、分拆上市、
定向增发、缩股等进行规范。
◆案例：攀钢钢钒吸收合并ST长钢、攀渝钛业案例 、ST盐湖
吸收合并盐湖钾肥案例
3、《企业破产法》（2007年6月1日起施行）：新增破产重
整制度，为上市公司并购重组提供新的法律路径。
◆成功案例：浙江海纳、长春兰宝。
◆ 出资人权益削减问题： *ST长岭 、*ST沧化、*ST宝硕。
注意：上市公司破产重整中慎用出资人权益削减方式，如果
一定要用，应采取保护股东尤其是社会公众股东的权益的措施，
如提供网络投票方式等。
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4、《反垄断法》（2008年8月1日起施行）：第四章 经营者集
中。
◆第二十条：“经营者集中是指下列情形：(一)经营者合并；
(二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控
制权；(三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或
者能够对其他经营者施加决定性影响”。
第二十一条：“经营者集中达到国务院规定的申报标准的，
经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实
施集中”。
第三十一条：“对外资并购境内企业或者以其他方式参与经
营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审
查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查”。
◆审查期限：三十日内，对申报的经营者集中进行初步审查→
九十日内 ，实施进一步审查。
特殊情况下可以延长60天。
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◆案例：可口可乐收购汇源果汁案例
2008年9月3日，可口可乐公司宣布，计划以约24亿
美元（约亿港元）的现金收购汇源果汁
（）全部已发行股本。
可能面临双重审查：一是第二十一条规定的经营者
集中审查，二是第三十一条规定的国家安全审查。
5、《矿产资源法》（1997年7月1日起施行）
当前，借壳上市的公司主要为两大类：要么是矿产
类公司，要么是房地产公司。
案例：吉林制药案例、ST金果案例
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（二）行政法规：由国务院制定或批准
1、《国务院关于经营者集中申报标准的规定》 （2008年8月
3日起施行）：确定申报标准
第三条规定：“经营者集中达到下列标准之一的，经营者应
当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：
（一）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的
营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一
会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；
（二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营
业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计
年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。
营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、期货等特殊行
业、领域的实际情况，具体办法由国务院商务主管部门会同国务
院有关部门制定”。
2、 《上市公司监管条例》（已起草完毕）：第六章 发行证
券、收购、重大资产重组、合并及分立
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（三）部门规章：由证券监管机构制定
1、《上市公司收购管理办法》（2008年8月27日修
订 证监会令第56号）
2、《上市公司重大资产重组管理办法》 （2008年5
月18日起实施，证监会令 第53号） 《重组办法》的主
要创新之处：
（1）审核制度的调整
《重组办法》将之前的105号文规定的 “事中审核备案制”
改为“事后核准制”
105号文规定的重组流程：董事会决议→证监会审核→股东大
会决议→实施
《重组办法》规定的重组流程：董事会决议→股东大会决议→
证监会审核→实施
（2） 取消长期连续停牌制度，目前最长可以停牌
30天。
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（3）取消与证监会的预沟通制度。
以股东大会作出重大资产重组决议为时间界限，交
易所与证监会分工合作：之前由交易所对重大资产重组
预案进行形式审查；之后由证监会上市部由并购一处和
并购二处对重大资产重组中法律问题和财务问题进行审
核，必要时提交并购重组委审议。
◆注意：重大资产重组预案涉及《重组办法》未做
明确规定的业务创新或者无先例事项的，还需要与证监
会进行沟通请示，其停牌在交易所同意的前提下不受30
天的限制。
◆ ST盐湖吸收合并盐湖钾肥案例
ST盐湖和盐湖钾肥自2008 年6 月26日起停牌，因
为属于上市公司吸收合并创新业务，需要与证监会进行
沟通，一直停牌到现在。
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3、《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》（2008年8
月4日起施行 证监会令第54号）
4、《中国证券监督管理委员会上市公司并购重组审核委员会
工作规程》（ 2007年7月17日起实施 证监发[2007]94号）
5、《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》
（2008年5月18日起实施）
6、《上市公司重大资产重组申报工作指引》（2008年5月18
日起实施）
7、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号—
—上市公司重大资产重组申请文件》 （2008年5月18日起实施）
8、《关于规范上市公司信息披露及相关各方行为的通知》（
2007年8月15日起实施 证监公司字[2007]128号）
9、《关于进一步做好上市公司重大资产重组信息披露监管工
作的通知》(2008年5月16日 上市部函[2008]076号)
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10、《关于进一步规范上市公司重大资产重组持续信息披露的
通知》(2008年9月8日 上市部函[2008]182号)
11、《上市公司证券发行管理办法》（2006年5月6日 证监会
令第30号）
12、《上市公司非公开发行股票实施细则》（2007年9月17日
证监发行字[2007] 302号）
13、《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》（2005年
12月31日 商务部 证监会 税务总局 工商总局 外管局 商务部令
[2005]第28号）
14、《关于外国投资者并购境内企业的规定》（2006年8月8
日 商务部 国资委 证监会 税务总局 工商总局 外管局令 [2006]
第10号）
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（四）证券交易所自律规则
1、《深圳证券交易所股票上市规则》（2008年修订）
新《上市规则》作出了诸多鼓励上市公司并购重组的修改：
（1）调整对IPO后控股股东和实际控制人所持股份的转让限制
条：“自发行人股票上市之日起一年后，出现下列情形
之一的，经控股股东或实际控制人申请并经本所同意，可豁免遵
守上述承诺：
（一）转让双方存在实际控制关系，或均受同一控制人所控制；
（二）因上市公司陷入危机或者面临严重财务困难，受让人提出
的挽救公司的重组方案获得该公司股东大会审议通过和有关部门
批准，且受让人承诺继续遵守上述承诺；
（三）本所认定的其他情形”。
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（2）新增加“破产”一节（第11章第10节），规范破产重整
等的披露要求，推动上市公司通过破产重整重获新生。
（3）对于股权分布不符合上市条件的退市程序，在制度设计
上给予1+6+6的宽限期。（、 条 ）
即公司在股权分布不符合上市条件被停牌后的1个月内提出解
决方案，在被实行退市风险警示的6个月里实施解决方案，若6个
月期满仍不能解决股权分布问题，公司可以在被暂停上市6个月
内继续通过协议转让等其他方式来解决股权分布问题，否则将被
终止上市。
同时，对于因收购人履行要约收购义务，且不以终止上市公
司上市地位为目的，而导致股权分布不符合上市条件的，公司及
其收购人可在要约结果公告日后5个交易日内，向交易所提交解
决股权分布问题的方案，经交易所同意后予以实施。
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（4）对“改名换姓、脱胎换骨”式的重组，允许重组方案实
施后立即摘星摘帽（ 条、条）
（5）将会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等证券服
务机构纳入了监管范畴，促使其更加勤勉尽责地为并购重组进行
把关，规范上市公司并购重组行为。
对于违反《上市规则》的证券服务机构及其相关人员，将采
取下列监管或者处分措施（、条）：
①暂不受理该机构及相关人员出具的文件。
②给予通报批评或者公开谴责的处分；情节严重的，依法报中
国证监会查处。
2、《上市公司收购业务规则》（已起草完毕，待发布实施）。
3、《上市公司流通股协议转让业务办理暂行规则》（深圳、
上海证券交易所和中国证券登记结算公司于2006年8月14日联合
发布，同日起实施）。
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4、信息披露备忘录
（1）信息披露业务备忘录第13号——上市公司重大资产重组
（2008年5月22日）
（2）信息披露业务备忘录第14号——矿业权相关信息披露
（2008年8月26日）
（3）信息披露业务备忘录第15号——重大资产重组风险的披
露 （2008年9月17日 ）
（4）信息披露业务备忘录第16号——资产评估相关信息披露
(20080918)（2008年9月17日）
（5）信息披露业务备忘录第17号——重大资产重组预案审核
关注要点 （2008年9月17日）
（6）信息披露业务备忘录第18号——重大资产重组持续信息
披露规范要求 （2008年9月26日）
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二、交易所在审查重大重组方案时的关注要点与监管重点
（一）正在被立案调查的上市公司进入并购重组程序
问题
2007年8月13日，中国证监会发布《关于上市公司
立案稽查及信息披露有关事项的通知》(证监发
[2007]111号)，规定：
1、如果重组方提出切实可行的重组方案，上市公司
将因此发生“脱胎换骨，更名改姓”，立案调查期间，
并购重组可以同时进行。
2、启动程序：由上市公司所在地证监局提出意见→
报证监会上市公司监管部→会商证监会稽查局共同研究
决定。
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（二）并购重组方案概况表的填报问题
2008年9月22日，中国证监会上市公司监管部发布《关于填
报上市公司并购重组方案概况表的通知》，要求：
1、并购重组行政许可事项申请人在向交易所申请公告、向证
监会正式申报材料时，应同时填报标准格式的“并购重组方案概
况表”并提供电子文件，该行政许可事项需聘请财务顾问的，财
务顾问应负责填报“并购重组方案概况表”并协助申报。
2、并购重组方案概况表分为三类：并购重组方案概况表（收
购、豁免）、并购重组方案概况表（重大资产重组）、并购重组
方案概况表（其他），“并购重组方案概况表”作为申报材料一
部分，列在申报材料首页。
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（三）交易所对重大重组预案信息披露文件审查的关
注要点
交易所按形式审查的要求核查要件是否齐备，不对重
组方案作实质性判断。关注的要点主要有：
1、资产权属清晰
2、债权债务转移
3、持续经营能力、避免同业竞争和关联交易
4、报批事项
5、盈利预测
6、预估值
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1、资产权属清晰
上市公司拟购买资产的，在本次交易的首次董事
会决议公告前，资产出售方必须已经合法拥有标的资
产的完整权利，不存在限制或者禁止转让的情形。
上市公司拟购买的资产为企业股权的，该企业应
当不存在出资不实或者影响其合法存续的情况；上市
公司在交易完成后成为持股型公司的，作为主要标的
资产的企业股权应当为控股权。
上市公司拟购买的资产为土地使用权、矿业权等
资源类权利的，应当已取得相应的权属证书，并具备
相应的开发或者开采条件。
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注意：采矿企业除具有矿业权证外，是否取得相关
的生产许可资质证书，如煤炭开采《安全生产许可证》
和《煤炭生产许可证》，黄金开采《安全生产许可证》
和《开采黄金矿产批准书》。
案例：ST圣方案例
ST圣方重大重组方案(拟注入河南省洛阳市富川矿
业资产)已于2007年4月19日获得证监会重组委审核通过，
2007年5月初，河南洛阳龙沟钼矿和天罡矿业向证监会
举报，称圣方重组方案存在瑕疵，拟注入资产侵犯了第
三方利益(龙沟钼矿和天罡矿业)。2007年5月至7月底，
证监会通过调查，形成相关意见，要求重组方首钢控股
提供洛阳当地政府对此次重组的支持文件。直到现在仍
然未实施重组方案。
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2、上市公司债权债务转移合法
转移债务——债权人书面同意并履行法定程序。
转让债权——履行通知债务人等法定程序。
承担他人债务——原债务人是否已取得其债权人同意并履行
了法定程序。
3、持续经营能力、避免同业竞争和关联交易
本次交易应当有利于上市公司改善财务状况、增强持续
盈利能力，有利于上市公司突出主业、增强抗风险能力，有
利于上市公司增强独立性、减少关联交易、避免同业竞争。
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4、报批事项
（1）交易标的资产涉及立项、环保、行业准入、用
地、规划、建设施工等有关报批事项的，在本次交易的
首次董事会决议公告前应当取得相应的许可证书或者有
关主管部门的批复文件；本次交易行为涉及有关报批事
项的，应当在重大资产重组预案中详细披露已向有关主
管部门报批的进展情况和尚需呈报批准的程序，并对可
能无法获得批准的风险作出特别提示。
（2）重组预案涉及银行、保险、证券、期货、信托、
传媒出版等特殊行业的资产、业务注入的，应提供相关
行业主管部门的书面原则性意见。
案例：北京信托借壳ST玉源案例
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5、盈利预测
上市公司购买资产的，应当提供拟购买资产的盈利预测报告。上市公司拟
进行脱胎换骨式的重大资产重组以及发行股份购买资产的，还应当提供上市
公司的盈利预测报告。盈利预测报告应当经具有相关证券业务资格的会计师
事务所审核。
注意：资产注入方应当作出盈利预测的现金补差安排。
6、预估值
预估值（或评估值）与账面值存在较大增值或减值，或与过去三年内历史
交易价格存在较大差异的，上市公司应当视所采用的不同预估（评估）方法
分别按照要求详细披露其原因及预估（评估）结果的推算过程。上市公司董
事会或本所认为必要的，财务顾问应当采用同行业市盈率法等其他估值方法
对预估（评估）结论进行验证，出具意见，并予以披露。
ST科龙案例
2007年11月，第一次重大资产重组，注入资产评估 亿元，被证监会并
购重组委否决；2008年5月，第二次重大资产重组，注入资产评估 16亿元，
2008年7月，第二次资产重组暂停。
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三、并购重组中股份协议转让确认和过户问题
（一）股份协议转让确认和过户的基本原则
1、未股改公司的非流通股份的转让
按照五部委《关于上市公司股权分置改革的指导意见》的规定，
外资收购中的股权转让必须与上市公司股改组合运作。
注意：非流通股份不允许低价转给自然人。
2、已完成股改公司的有限售条件流通股份的转让
◆“锁一”期间的转让：不允许，下列五种情况例外：
（1）转让双方存在实际控制关系，或均受同一控制人所控制的；
（2）接受要约收购；
（3）股改垫付对价偿还；
（4）履行股改追送承诺；
（5）司法裁决、公司解散等原因。
◆“锁一”后的转让
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3、“新老划断”后IPO公司的有限售条件流通股份的转让
（1）控股股东和实际控制人所持股份的转让限制
自发行人股票上市之日起一年后，出现下列情形之一的，可协
议转让：
（一）转让双方存在实际控制关系，或均受同一控制人所控制；
（二）因上市公司陷入危机或者面临严重财务困难，受让人提出
的挽救公司的重组方案获得该公司股东大会审议通过和有关部门
批准，且受让人承诺继续遵守上述承诺；
◆ 中钢天源案例：
2008 年3 月20 日，中钢集团公司拟将其持有或者控制的中钢
天源40%的股权转让给中国中钢股份公司持有。按老《上市规则
》规定，深交所未予办理。按新《上市规则》规定，可予办理。
（2）非控股股东和实际控制人所持股份的转让限制
自发行人股票上市之日起一年后，符合条件的，可协议转让。
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4、已完成股改公司和“新老划断”后IPO公司的无限售条件流
通股份的转让
《上市公司流通股协议转让业务办理暂行规则》第三条：
上市公司流通股股份转让涉及下列情形之一的，可以通过证
券交易所和结算公司办理流通股协议转让手续：
（一）与上市公司收购及股东权益变动相关的股份转让；
◆注意：单笔5%以下的协议转让不予受理。
（二）转让双方存在实际控制关系，或均受同一控制人所控
制的；
（三）外国投资者战略投资上市公司所涉及的股份转让；
（四）中国证监会认定的其他情形。
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（二）股份协议转让确认和过户的审批和确认机构
1、审批机构
（1）涉及国有股，或国有及国有控股企业出让或行政划转国有
股的，提供国务院国资委（非金融类）或者财政部（金融类）的
批准文件；
（2）涉及向外商转让股份的，提供商务部门的批准文件；
（3）证券、银行类上市公司股东持股变动达到或者超过总股本5
％的，提供证监会、银监会的批准文件；保险类上市公司股东持
股变动达到或者超过总股本10％的，提供保监会的批准文件；
（5）属于上市公司收购的且触发要约收购的，提供证监会豁免
要约收购的文件或者要约收购结果公告 。
2、确认机构
深圳、上海证券交易所的法律部具体负责。
◆注意：收购完成后12个月内不得再次转让，非控股股东和实
际控制人股份过户完成后3个月内不得再次转让。
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四、外资收购上市公司基本模式与主要问题
（一）协议收购上市公司母公司＋协议收购上市公司
部分股份＋全面要约收购
★高盛收购双汇发展案
◆ 2006年4月26日，高盛子公司罗特克斯以亿元的价格竞标获得双汇
集团100%的国有产权，随后，其又签约受让海宇投资所持双汇发展25%的股
份，由于双汇集团持有双汇发展%的股权，因此，罗特克斯实际持有双
汇发展的股份达到%，这意味着美国高盛将通过罗特克斯绝对控股双汇
发展。
◆中国证监会未批准其要约收购豁免。 2006年5月16日公布收购报告书摘
要，8月份，双汇集团国有产权变动获得国务院国资委的批复，12月份，获得
商务部批复。2007年2月8日收到了中国证监会对收购报告书的无异议函。
◆2007年2月8日，公告《要约收购报告书摘要》，由于此次要约收购不以
终止上市为目的，因此收购价格仅为每股18元，要约收购比例为S双汇总股本
的％。
◆ 2007年6月29日，双汇发展股改方案实施完毕，收购正式完成。
★注意：目前，对外资收购，证监会一般倾向于不给予要约豁免。
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2、协议收购上市公司母公司
★凯雷收购徐工案
◆根据2005年10月25日双方在南京草签的收购协议，凯雷将以
20多亿元人民币的价格收购徐工机械集团85%的股权。
◆2006年7月17日至19日，商务部召集所有与凯雷徐工并购案
相关的单位，分批征求意见并详细询问细节问题，进行听证。
◆2006年10月16日，凯雷和徐工重新签订收购协议，凯雷收购
的股权比例降至50%，收购总价为18亿元人民币，单位价格明显
上升。
◆ 2007年3月15日，凯雷和徐工新协议签订，收购的比例降低
到45%，剩余股权全由徐州国资委持有，单位价格比第一次修改
再次上升11%。
◆2008年 7月23日，徐工机械集团和凯雷联合发表声明表示，
“双方决定不再就合资进行合作，徐工将独立进行重组”，因涉
及国家安全问题，凯雷收购徐工正式宣布失败。
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3、协议收购＋定向增发＋部分要约收购
★法国SEB收购苏泊尔案
2006年8月16日，苏泊尔（002032）公告，其已经和来自法国的巨头SEB集团达
成战略投资框架协议。SEB收购苏泊尔控股权计划分三步完成：
◆第一步：协议收购
SEB协议受让苏泊尔集团持有的苏泊尔股份万股、苏增福持有的苏泊尔股
份万股、苏显泽持有的苏泊尔股份75万股，合计约2532万股，占苏泊尔现有总
股本的%。
◆第二步：定向增发
苏泊尔向SEB全资子公司定向增发4000万股股份，增发后苏泊尔的总股本
增加到21602万股，SEB将持有苏泊尔股份6532万股，占增发后苏泊尔总股
本的%。
◆第三步：部分要约收购
鉴于SEB对苏泊尔持股比例触发要约收购义务，SEB将向苏泊尔所有股东
发出收购所持有的部分股份的要约，部分要约收购数量为6645万股股份；如
部分要约收购全部完成，SEB届时将持有苏泊尔13177万股，占苏泊尔总股本
的61%，成为苏泊尔控股股东。
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◆2006年8月28日，爱仕达、双喜、顺发等六家企业在北京联
合签署《紧急声明》，反对法国SEB集团绝对控股苏泊尔。
为此，商务部先后向中国五金制品行业协会、中国轻工业联
合会征求意见。随后，商务部对“苏泊尔并购案”进行调查，这
也是我国历史上反垄断审查听证制度后的第一个并购案例。
◆ 2007年1月23日，商务部就该案召开了非公开的反垄断听
证会，也开了历史先河。
◆2007年4月11日，苏泊尔收到国商务部下发原则同意批复。
◆2007年8月24日，苏泊尔向SEB发行4,000万股股票的非公
开发行方案正式获得中国证券监督管理委员会核准。
★同时，苏泊尔（002032）公告了与SEB战略投资协议框架
中部分条款的变动。由于苏泊尔集团在股改中承诺，2010年8月
8日之前，持股不低于30％。因此苏泊尔集团持有的股权将不用
于接受SEB发出的要约收购。
★苏泊尔于2007年12月27日公告称，SEB国际股份有限公司
以部分要约方式收购苏泊尔股份的要约已于2007年12月20日
15:00时届满，股份过户相关手续已办理完毕。
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★本次收购完成后，苏泊尔总股本保持不变，为21,602万股，
其中SEB持有113,928,948股，占总股本的；社会公众持有
%的股份，低于25％，按照有关规定，苏泊尔股权分布不
符合上市条件。
★解决方案：公司以2007 年12 月31日的总股本21602 万股
为基数，以资本公积金转增股本的方式，向全体股东每10 股转
增10 股，转增后公司总股本增加到43204 万股。
★2008年3月28日，上述计划实施完成，苏泊尔总股本上升
为43,204 万股，超过4 亿股， 苏泊尔现有股东持股比例没有发
生变化，社会公众持有的股份占苏泊尔总股本的比例为%
，超过10%，苏泊尔股权分布将具备上市条件。
★ 2008年3月28日，苏泊尔股票复牌，标志着最为复杂的外资
收购境内上市公司案例圆满成功。
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4、破产重整＋股权分置改革＋重大资产重组
香港新世界收购ST星美案例
★ 2008 年4 月22 日，重庆三中院批准了ST星美的破产重整
计划。在破产重整计划中：
（1）香港新世界控制的上海鑫以实业公司拟提供现金代上市
公司向选择现金受偿的债权人偿还债务，并获得对上市公司的债
权，完成星美联合的债务重组。
（2）鑫以实业的关联方新世界中国房产公司在破产重整重整
计划批准后，通过定向增发向星美联合注入具有盈利能力的优质
资产，完成星美联合的资产重组。
★ 2008 年9月27日，ST星美公布《股权分置改革说明书》，
规定本次改革方案为全体非流通股股东以其持有的星美联合非流
通股的50%为上市公司偿还债务作为股改对价，其中106,938,440
股偿还给鑫以实业。股权分置改革方案实施后，星美联合不再承
担相应债务，鑫以实业将持有星美联合总股本的%，成为上
市公司的第一大股东。
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5、定向增发
★上工股份案定向增发B股：2003年11月5日，德国FAG公司
2006年11月高盛与三家上市公司--美的电器（000527）、福
耀玻璃（600660）和阳之光（600673）签署了定向增发入股的
协议，如今已有两项交易--美的电器（000527）和福耀玻璃
（600660）被证监会否决。
阳之光（600673）向高盛非公开发行申请于2007年11月12日
获得证监会发行审核委员会审核有条件通过。
阳之光于2007年12月26日披露，2007年12月11日至2007年
12月13日，公司采取竞价机制，以每股元的发行价格向5
家机构投资者发行了2800万股A股， 高盛未获得增发股份。
高盛与阳之光失之交臂，意味着它当初意欲以定向增发方式参
股三家A股上市公司的计划全部失败，而根源均是牛市形成的股
价飙升。
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6、通过二级市场收购流通股
★耀华玻璃案：皮尔金顿通过二级市场收购B股
而成为第一大股东
7、协议收购上市公司非流通股
★深发展案：美国新桥投资
★华菱管线案：米塔尔
★阿尔斯通收购武锅B案：2007年8月23日，在
收购了武锅B的51%非流通股股份后，阿尔斯通
已成为其新的控股股东。
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