谈事实劳动关系
论文 关键词：事实劳动关系 合同 权益
论文摘要：事实劳动关系是客观存在而缺乏必要的法定要件的劳动关系。世界各国不
同程度地存在事实劳动关系，有些国家对此报以肯定态度并将其确认为劳动关系的主要形
式之一，有些国家，包括我国，则对此持相对反对的态度，对此加以限制。产生事实劳动
关系的原因多种多样，针对不同性质的事实劳动关系，立法上应当有不同的对策。但是在
现阶段，由于我国复杂的现实国情和我国立法技术的局限性，我国在事实劳动关系的立法
上仍然不可避免地存在一定的缺陷。我国应当借鉴国外的立法经验，结合我国现实，对事
实劳动关系做进一步的完善。
一、国内外事实劳动关系的 发展 概述
（一）国外事实劳动关系的不同定性
劳动关系起源于英国，第一次 工业 革命带给英国发达的劳资关系网。此后的西欧工
业革命的进行，使得劳动关系在西方国家的立法中得到长足的发展。19世纪以劳动关系的
法律 调整一直沿用罗马法的体系，雇佣契约关系被当作劳动力的租赁，而非独立的契约
类型。19世纪末以来，随着社会特别是 经济 的发展，劳工问题对社会的影响越来越俱突
显性，各国对劳动关系的法律属性的定位上，开始出现多元化的发展。概括起来，主要有
以下的几种立法类型:(1)将劳动关系作为雇佣关系的一种，由民法典来规定。(2)劳动关
系完全取代雇佣关系，仍然在民法典中规定。(3)劳动关系独立于民事关系，劳动关系脱
离于民法典的调整，而只由劳动法调整。①
对劳动关系不同的定性，使得各国对劳动关系的立法千差万别，从而对事实劳动关系
的见解也大相径庭。比如，主张劳动关系作为雇佣关系的一种的国家，在劳动关系的建立
上更加注重当事人的意思自治，只要当事人达成契约，是否需要一个书面的劳动合同无关
紧要，事实劳动关系是劳动关系的常态，仅在特殊情况下才需签订书面劳动合同。而将劳
动关系独立于民法的国家，则更加注重劳动法的社会属性，特别对社会实质正义的实现的
影响。这样的情况下，国家将相对更多地介入劳动关系，甚至对劳动关系和事实劳动关系
作出区分。
（二）我国事实劳动关系的相关规定和概念界定
我国在 20世纪 80年代实行了劳动合同制度，为劳动关系的调整提供法律依据。最早
使用事实劳动关系这一概念的规范性文件是原劳动部办公厅 1992年 3月 31日在给吉林省
劳动厅的《关于全民合同制工人合同期满后形成事实劳动关系问题的复函》，该文件将事
实劳动关系描述为“合同期满后既没终止又没续订”而形成的一种事实上的劳动关系状
态。
现阶段，我国除了在《民法通则》里对一般的合同关系做了原则性规定以外，另立单
行法《劳动法》和《劳动合同法》，作为调整劳动关系的特别法。可见，我国将劳动关系
作为独立于民法的一种特殊的合同关系来调整，并采用脱离民法的劳动法立法模式。根据
2008年新颁布的《劳动合同法》第十条第一款规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合
同。②从这条规定推断，我国立法者坚持采用书面劳动合同形式，而对事实劳动关系原则
上不予支持。但事实劳动关系在我国现实经济生活中大量存在，甚至对正常的劳资关系产
生了挑战，如何在现阶段的我国，对事实劳动关系加以正确合理地调整，已经成为我国劳
动立法一项重大的任务，不仅关系劳动法律体系的完整和合理，最重要的，事实劳动关系
牵系了社会利益的平衡。
在事实劳动关系的定义上，学术界仁者见仁，智者见智。董保华教授认为:在我国，
事实劳动关系是指用人单位与劳动者之间既无劳动合同又存在着劳动关系的一种状态。③
郑尚元先生认为:事实劳动关系即无劳动契约或无效的劳动契约，而为劳务之给付。徐智
华先生认为:所谓事实劳动关系是指用人单位和劳动者就某些劳动权利和义务达成口头协
议，形成劳动者向用人单位提供劳动，用人单位对其支付劳动报酬的事实上的劳动用工关
系，④等等。笔者认为，以上各学者的论述均只反映了事实劳动关系的某一层面。笔者支
持这样一种说法，事实劳动关系，是劳动者与用人单位之间形成的一种既成事实、客观上
存在却未依法签订劳动合同的劳动关系。⑤结合我国《劳动合同法》对该定义解读，笔者
认为，所谓未依法订立，不仅包括没有订立书面劳动合同的情形，也包括订立的书面劳动
合同违法而致使其无效的情形。
笔者支持这种定义，因为这样的定义能最大限度地使劳动关系归于有效成立。有些学
者将事实劳动关系局限于订立口头协议的劳动关系，不承认无效的合同导致的事实劳动关
系，认为既然劳动合同已归于无效，则该劳动关系至始不存在。这样的认定对劳动者是十
分不利的。劳动关系虽然起源于雇佣关系，但劳动关系因其特有的人身属性和财产属性的
兼具而于一般的契约关系不同。调整劳动关系无法用一般民法上的恢复原状、返还财产等
救济手段，劳动者更关心的是自己的工资待遇问题。其次，劳动关系作为一种特殊的契约
关系，双方当事人之间的地位是不平等的。用人单位作为强大的经济实体，掌握全面的信
息，于作为个人的劳动者相比，具有太多的优势，在建立劳动关系的整个过程，一般劳动
者都处于被动接受的地位。再次，劳动法作为第三部门的社会法，其最重要的功能就是维
护社会的实质正义，为弱者提供维权的平台。立法者在订立相关条款时，应当在价值取向
上有所倾斜，如此才能达到社会法的最终目的。最后，从一般意义上来讲，劳动合同归于
无效对劳动者不利。劳动者在劳动关系中处于弱势，劳动关系的无效的认定将使劳动者失
去社会保险、经济补偿等一系列应当享受的待遇。尽管在这个法律关系里，劳动者仍然能
够按照民法的一般规定得到相应的救济，但民法作为调整一般平等民事主体间的民事关系
的普通法，其对劳动者救济的程度 自然 不能和向劳动者倾斜的劳动法相提并论。从两者
救济的结果来看，劳动者仍然被牺牲了一部分权益。
二、事实劳动关系的发生和认定
（一）事实劳动关系发生的原因
从人类认识论角度来说，对一项事物的认识总是先看到它的结果，之后才会去分析它
存在的原因。在探讨过事实劳动关系的存在及概念之后，笔者将简单分析事实劳动关系在
我国大量存在的原因。
（1）用人单位与劳动者确立劳动关系时未按国家规定订立劳动合同。其中，分为劳
动者不订立和用人单位不订立。劳动者不订立劳动合同，大多情况下是处于跳槽便利的考
虑，用人单位不订立劳动合同，则是为了逃避自己的法律责任。一旦签订书面劳动合同，
用人单位则必须承担相应的法律责任，如为劳动者缴纳保险费，提供同工同酬的待遇，以
及与工作岗位相关的福利待遇，并且用人单位必须遵守相关集体合同和行业合同等规定，
这将大大增加用人单位的成本。
（2）双方因履行无效劳动合同产生事实劳动关系。劳动关系的无效，根据《劳动合
同法》第 26条，以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，是对方在违背真实意思的情况下订
立或者变更劳动合同的；用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；违反法律、
行政法规强制性规定的，可导致劳动合同无效或部分无效。此外，劳动合同不具备相应的
必备条款，也可能导致合同的无效。双方既然不存在有效的契约，自然不能成立劳动关
系，由此产生事实劳动关系。
（3）合同期满后没有续订合同，也没有终止合同。虽然《中华人民共和国劳动合同
法实施条例》第十一条规定，固定期限劳动合同中约定合同到期后自动续延并实际续延
的，视为续订固定期限劳动合同。⑥但如果合同中未约定续订条款，双方间就形成事实劳
动关系。
（4）我国就业竞争激烈的国情以及《劳动合同法》发展 历史 ，劳动关系中用人单
位与劳动者双方地位的不平等性,造成了事实劳动关系的产生。劳动者处于弱势，很多时
候不得不接受用人单位的不合理条件，甚至包括将自己的合法权益置于不稳定无保障的状
态，而作为追逐利润的经济主体，用人单位的目标是追逐更高的利润空间。在这样的事实
状态下，事实劳动关系自然有了生存的空间。
（5）因双重劳动关系而形成事实劳动关系。根据新颁布的《劳动合同法》，应当特
指劳动者与一个用人单位存在书面劳动合同，建立劳动关系的同时，又接受其他用人单位
的工作任务，接受其劳动报酬，建立事实劳动关系的情形。主要表现为以下三种形式:
（1）兼职，即与一个用人单位订立书面劳动合同后，又与其他用人单位建立事实劳动关
系。(2)停薪留职:劳动者在停薪留职期间仍与用人单位保留劳动关系，若在此期间接受其
他用人单位的工作任务，则与后一用人单位形成事实劳动关系。(3)下岗待工(包括离岗退
养):根据《国有 企业 富余职工安置规定》及某些地方再就业工作的意见，职工离岗退养
期间、下岗待工人员在一定期间(一般为二年)仍是原企业职工，如果该职工在此期间又在
其他用人单位劳动，则形成事实劳动关系。
此外，有学者认为，劳动者被判劳动教养或判刑，没有与用人单位办理解除劳动合同
的手续也能够形成的事实劳动关系，但笔者认为，劳动法意义上的事实劳动关系当事人应
当是追求经济利益的用人单位和寻求劳动报酬和福利待遇的劳动者，其所针对的劳动关系
是具有经济意义的劳动关系，而劳动教养或判刑所形成的关系，虽然具有劳动特征，但不
具有经济意义，使用劳动者劳动的并非追求经济利益的团体，使用劳动者劳动的目的也不
是为了经济目的，而是惩罚目的，故不应当将其列入劳动法意义上的事实劳动关系范畴。
（4）对事实劳动关系引起的有关纠纷可按缔约过失责任进行处理，同时，加大用人
单位的举证责任。这是对劳动者利益保护的需求，也是劳动法作为社会法的一个部门的体
现。特别是关于事实劳动关系的确认上，应当由用人单位负主要举证责任，但劳动者也承
担一定责任的举证责任。
注释:
①肖东梅：《论事实劳动关系》，中国知网，2006年 11月，第一章第一节。
②《中华人民共和国劳动合同法》，中国法制出版社，2007年 11月版，第十条第一
款
③董保华：《劳动关系调整的法律机制》，上海 交通 大学出版社，2000年 7月版，
第 22页
④徐智华:《关于完善劳动合同立法的几个问题》，《中南财经大学学报》1999年第
1期，第 78页
⑤杜波:《事实劳动关系实践中的问题及法律对策》，《中国劳动保障报》2001年 11
月，第 49页
⑥《中华人民共和国劳动合同法事实条例》,新劳动合同法资料网，第十一条
⑦《中华人民共和国劳动合同法》，中国法制出版社，2007年 11月版，第七条
⑧《中华人民共和国劳动合同法》，中国法制出版社，2007年 11月版，第十条第三
款
⑨《中华人民共和国劳动合同法》，中国法制出版社，2007年 11月版，第三十九条
第一款第二项
⑩《中华人民共和国劳动合同法》，中国法制出版社，2007年 11月版，第三十八条
第一款第四项
B11《中华人民共和国劳动合同法》，中国法制出版社，2007年 11月版，第三十九
条第一款第四项
参考 文献 :
［1］《中华人民共和国劳动合同法》，中国法制出版社，2007年 11月版
［2］董保华：《劳动关系调整的法律机制》，上海交通大学出版社，2000年 7月版
［3］徐智华:《关于完善劳动合同立法的几个问题》，《中南财经大学学报》1999年
第 1期
［4］杜波:《事实劳动关系实践中的问题及法律对策》，《中国劳动保障报》2001
年 11月
［5］史晓娟：《劳动合同与事实劳动关系的法律思考》，《四川师范大学学报增
刊》，2005年 5月
［6］李群：《事实劳动关系的认定依据及规范》，《经济与法》，2006年 5月
［7］竹文君：《事实劳动关系的认定及其法律后果》，《学海》，2001年 6月
［8］朱行军、张琴：《事实劳动关系探析》，《重庆工商大学学报》，社会 科学
版，2006年第 5期
［9］王飞：《事实劳动关系之探究》，《中国劳动》，1999年 3月
［10］王艳丽、邵小波：《试论事实劳动关系的法律调整问题》，《中国劳动》，
2004年 9月
［11］肖东梅：《论事实劳动关系》，中国知网，2006年 11月
［12］蒋飞：《论事实劳动关系及其法律保护》，中国知网，2007年 4月
［13］《中华人民共和国劳动合同法事实条例》,新劳动合同法资料网
