论不安抗辩权
论文摘要：我国合同法吸纳大陆法系不安抗辩权规定的精华和英美法系预期违约制度的合
理因素，结合我国实际情况，建立了有 中国 特色的不安抗辩权制度。本文依据合同法的
有关规定，拟就不安抗辩权的 法律 性质及其适用 问题 进行探讨。我国合同法所规定的
不安抗辩权，又称先履行抗辩权，是指双务合同中应当先履行债务的当事人，有确切证据
证明对方有经营状况严重恶化、转移财产、抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉，或者有
丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形，危及到自己债权的实现时，可以中止自己的履
行，在合理期限内对方未恢复履行能力且未提供适当担保时，可以解除合同的权利。合同
法第六十八条、第六十九条的立法本意，是法律赋予当事人依法享有“中止履约权”和
“合同解除权”两项不安抗辩权利。由此可见，该法所规定的不安抗辩权在性质上并非与
同时履行抗辩权、后履行抗辩权一样，仅属于延期的(一时的)抗辩权，它同时还具有消灭
的抗辩权属性，并具有留置担保的性质。依合同法规定，只要先履行一方有确切证据证明
对方有丧失或者可能丧失履行债务的四种法定情形之一的，即可行使中止履约权，将自己
的给付暂时保留并有权对抗对方的履行请求，以防止因自己履约后对方不能对待给付而造
成损失。权利人中止履行后，不安抗辩权在一定条件下可转化为消灭的抗辩权，权利人依
法可以进一步行使合同解除权，消灭对方的履行请求权和合同关系
关键词：不安抗辩权 概念 适用条件 实践 合同法 违约责
一、不安抗辩权的概念不安抗辩权，亦称“保证履行抗辩权”，是指按照合同约定或者依
照法律规定应当先履行债务的一方当事人，如发现对方的财产状况明显恶化，债务履行能
力明显降低等情况，以致可能危及债权的实现时，可主张要求对方提供充分的担保，在对
方未提供担保也未对待给付之前，有权拒绝履行二、不安抗辩权的适用条件（一）因同一
双务合同互负债务，且两债务间具有对价关系。不安抗辩权与同时履行抗辩权一样，均只
能发生于双务合同。因此，单务合同以及不完全的双务合同均不能产生不安抗辩权。
（二）不安抗辩权适用的双务合同属于异时履行。异时履行是指双方履行存在的时间顺
序，即一方先履行，另一方后履行。根据我国合同法规定，对一些买卖合同，除法律有特
别规定外，一般采用同时履行主义。而对于以下合同，我国合同法规定，除当事人有特别
规定外，应采用异时履行主义，这些合同包括租赁、承揽、保管、仓储、委托、行纪、居
间等。（三）先履行方债务已届清偿期。如果履行期未届至，先履行方只能暂时停止履行
的准备，无从停止履行。（四）先履行方有确切证据证明后履行方于合同成立后丧失或可
能丧失履行能力。它包括三个要素：１．后履行方丧失或可能丧失能力。根据我国合同法
的规定，后履行方丧失或可能丧失履行能力的原因有：①财产显形减少。包括经营状况恶
化、转移财产、抽逃资金以逃避债务；②丧失商业信誉；③提供劳务或完成工作的合同
中，债务人丧失劳动能力；④给付特定物的债务中，该特定物丧失；⑤其他情形。我国合
同法规定的不安抗辩权的适用条件与大陆法系各国的规定有较大差异，即较宽松，这显系
参考 了《联合国国际货物销售合同公约》中的相关规定。２．后履行方丧失或可能丧失
履行能力发生于合同成立之后。在大陆法系各国，后履行方财产显形减少应发生于何时，
有两种不同的立法例，一是订立后财产显形减少，如德国、瑞士等民法采用；二是订立时
财产已减少，如奥地利民法第１６５条规定。笔者认为，第一种立法例较为妥当。因为若
订立时后履行方财产已减少，先履行方已知或因过失而不知，主观上有过错，应当承受不
利，没有必要保护，非因过失而不知，可以重大误解或受欺诈为由主张救济。我国合同法
没有规定后履行方丧失或可能丧失履行能力应发生于何时，笔者认为，在解释时采用第一
立法例较为妥当。３．先履行方对事实负有举证责任。先履行方主张不安抗辩权，必须有
对方丧失或可能丧失履行债务能力的确切证据，而不能凭自己的主观猜测。否则，将会因
擅自中止合同履行而承担违约责任，从而使自己处于极为不利的地位。三、实践中的不安
抗辩权实践中应注意的是，不安抗辩权在抗辩性质上具有延期性和消灭性的双重属性，因
此，权利人行使此项抗辩权的法律效力并非仅限于可以中止履行，而是可能发生二次法律
效力(产生二次法律后果)：一是中止履行，即权利人可以依法中止履行自己的债务并通知
对方，促使其及时提供适当的担保。若对方在合理期限内恢复履行能力或提供适当担保
的，权利人应即时恢复履行；二是解除合同，即权利人依法中止履行后，若对方在合理期
限内未恢复履行债务能力且未提供适当担保的，则权利人可以单方解除合同，消灭合同的
履行效力并免除自己的给付义务。司法实践中，如何正确适用不安抗辩权制度，以下几个
问题值得注意和 研究 ：（一）“丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”的认定问
题。合同法采取列举与概括相结合的办法界定了不安抗辩权的适用范围，由于法律对于
“丧失或者可能丧失履行债务的其他情形”并未作出明确规定，因此，需要最高法院及时
作出司法解释予以明确，以便于统一执法。根据合同法立法精神和不安抗辩权的内涵要
求，笔者认为，所谓“丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”主要包括以下几种：
(1)严重资不抵债，濒临破产倒闭；(2)身负巨额债务，有多个合同义务不能按期履行；
(3)恶意经营、私分或压价出售财产，以致财产显著减少，难为对待给付；(4)因保管不善
等原因造成履约的特定物(不可替代物)灭失，而不能履行；(5)买卖合同中出卖人“一女
两嫁”，将约定交付的特定物卖与他人，以致履行不能；(6)承揽合同中承揽人签约后丧
失履约的行为能力，不能按约定亲自完成工作成果；(7)劳务(雇佣)合同中提供劳务的当
事人签约后丧失履约的行为能力；(8)有丧失或可能丧失履行债务能力，危及先履行方债
权实现的其他情形。实践中，只要先履行一方有确切证据证明对方有上述情形之一的，即
可认定属于有“丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”。当事人据此提起诉讼的，
人民法院应依法支持其不安抗辩主张。（二）“合理期限”的界定和适用问题。依合同法
第六十九条规定，当事人行使不安抗辩权中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力
并且未提供适当担保的，权利人可以解除合同。但是，由于法律对于“合理期限”的上限
(具体时间)并未明确，以致实践中对此认识与理解不一。同时，还 影响 到权利人及时行
使合同解除权，而使此类合同关系可能长期处于悬而未决的不确定状态。因此，亟待最高
法院对“合理期限”作出司法解释，以便于统一执法和规范司法操作。根据合同法立法精
神和合同自由原则，并参考国外的有关立法例，笔者认为，对“合理期限”的界定，宜采
取当事人约定与司法解释确定相结合的办法，即由最高法院作出司法解释，将此期限的具
体时间确定为 30日。同时，应当允许当事人自行约定“合理期限”的具体时间。即行使
不安抗辩权的一方在中止履行时，可以根据合同的性质与对方当事人通过协商约定“合理
期限”的上限。当事人双方约定合理期限的，其上限不受 30日的限制。且只有在当事人
双方未约定合理期限的具体时间或者约定不明确的情况下，才可以适用合理期限为 30日
的规定。这样，既便于统一执法和司法操作，又利于促使对方及时提供适当的担保，同时
还利于保障权利人及时行使合同解除权。（三）解除合同的法律适用问题。行使不安抗辩
权的一方中止履行后，在一定条件下享有解除合同的权利。按合同法规定，解除合同的法
定条件有二：一是对方在合理期限内未恢复履行能力；二是对方在合理期限内未提供适当
担保。二者必须同时具备，中止履行的权利人才能进一步行使合同解除权。实践中，当事
人行使不安抗辩权主张解除合同的，应当采取适当的方式通知对方。合同关系自通知到达
对方时解除，无须征得对方的同意。但是，为了防止权利人滥用合同解除权损害对方的合
法权益，法律在赋予不安抗辩权利人合同解除权的同时，还赋予了对方当事人异议权，即
对方当事人如对解除合同有异议的，可以请求有管辖权的人民法院或双方协议选定的仲裁
机构确认解除合同的效力。此外，法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手
续的，权利人与对方当事人还应依照其规定，到有关部门办理解除合同手续，并经有关部
门批准、登记后，其合同关系才能彻底解除。（四）不安抗辩权与违约责任请求权竞合的
法律适用问题。对此问题，合同法并未作出明确规定。实践中，不安抗辩权与默示预期违
约责任请求权在一定条件下可能发生竞合。如先履行一方有确切证据证明对方转移财产、
抽逃资金以逃避债务，或者依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力且没有提
供适当担保的，则对方的行为构成默示预期违约，从而发生这两种权利的竞合。在不安抗
辩权与默示预期违约责任请求权发生竞合时，根据民事法律处理请求权竞合的一般原则，
应允许权利人选择对其更有利的一种请求权(诉因)提起诉讼。也就是说，在这两种权利发
生竞合的情况下，权利人既可以进一步行使不安抗辩权主张解除合同，也可以选择行使默
示预期违约责任请求权主张解除合同。如果对方的违约行为给权利人造成损害的，权利人
还可以行使赔偿请求权，要求对方承担赔偿责任，以利其及时获得赔偿和更有效地维护自
己的合法权益。四、不安抗辩权与《合同法》《合同法》对不安抗辩权制度的规定我国的
《合同法》对不安抗辩权制度做出了如下规定：“第六十八条 应当先履行债务的当事
人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；
（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能
丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第
六十九条 当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供
适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供
适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”《合同法》的优点：《合同法》中不安抗
辩权制度的优点与传统大陆法系国家有关不安抗辩权的法律规定相比，我国的《合同法》
有以下几个优点
参考 文献 资料：①王利明，崔建远《合同法新论•总则》， 中国政法大学出版社１
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刘凯湘、聂孝红《论〈合同法〉预期违约制度适用范围的缺陷》，《法学杂志》２０００
