创新管理实务(刘丽陈彬)中国企业海外并购中的知识产权审慎性调查问题研究中国企业海外并购中的知识产权审慎性调查问题研究刘丽l胖、彬2(1.武汉大学、湖北式汉430072;2.深圳证券交易所，广东深圳518010)摘要:知识产权审慎性调查是挎国并购中知识产权利用的逻辑起点，完整、准确的知识产权审慎性调查是并购交易成功的关键。通过对审慎性调查的基本概念、重点内容、审查方法等进行论述，提出我国企业海外并购应当更加注重知识产权审慎性调查，并从加快相关立法、健全中介体系、加强信息服务、完善政策制度等方面提出若干建议。关键词:海外并购;知识产权，审慎性调查;尽职调查;权属琅疵中图分类号DF964文献标识码A文章编号1003-9945(2011)01-0041-06重要"安全阀"。本文将对此进行研究和探索，以期从理论引言和实践意义上为中国企业海外并购知识产权提供有益借鉴。金融危机爆发以来，中国企业逆势而动，在全球掀起了一股收购热潮，随着中国企业海外并购的急剧增加，很多企一、知识产权审慎性调查概述业在参与海外并购的活动中也遭遇到越来越多的知识产权问(一)审慎性调查概念题时间中国企业海外并购中的知识产权并购问题成为舆审慎性调查(DueDiligence Investigation/due diligence, 论的焦点。知识产权具有地域性和时间性，在海外购买的专也称尽职调查)并没有确切的字典定义或法律定义。有人认利技术或商标在国内不一定受到法律保护，高价购买的专利为审慎性调查是指潜在的投资者为确定所欲购买的目标而进技术有可能包含失效专利。知识产权的这些特性决定了海外行的征询以及调查程序。在有些英美法系国家，并购过程需并购知识产权具有巨大风险，即使是著名的跨国企业在涉及遵循买者自负原则，因而潜在的投资者必须仔细了解所购买知识产权的并购中都曾出现重大失误。跨国并购中的知识产目标的价值与状况。审慎性调查的目的旨在减少潜在的收购权审慎性调查问题极为重要。风险，对于买方来说，越是审慎，对交易目标就越了解，从知识产权审慎性调查是跨国并购中知识产权利用的逻辑而能有效降低收购风险。而通过审慎性调查，购买者可以在起点，完整、准确的知识产权审慎性调查是并购交易成功的进一步确定收购价格时获得有利依据，从而避免支付过高价关键。跨国并购中的知识产权审慎性调查的主要目的是通过了解专利的法律属性、技术属性与经济属性，达成对知识产格，同时也可以找到需要寻求法律保护的问题从而降低交易风险。[1]权价值属性的认知，并为进一步进行知识产权价值评估提供依据。知识产权审慎性调查是中国企业降低跨国并购风险的审慎性调查的发起人，既可以是投资企业自己，也可以收稿日期2010-11-25;修回日期2010-12-10基金项目·中国博士后科学基金第四十七批面上资助项目"中国企业海外并购中的知识产权法律问题"(20100470108);浙江省自然科学基金项目"浙江氏营制造企业海外并购中的隐性知识转移机制研究"(Y6080012);教育部人文社会科学研究项目"跨国并购中的隐性知识转移机制:以中国制造企业海外并购为例的研究"(08JC630078)。作者简介:如j丽(1983一)，女，汉族，四川资阳人，式汉大学国际法研究所国际经济法专业2008级博士生，主妥研究方向国际商法、国际知识产权法、WTO法。陈彬(1979-)，男，汉族，江西上饶人，深圳证券交易所博士后工作站博士后，法学博士;主要研究方向.证券法、国际知识产权法、WTO法。41 强莲呈运E重~'Dì, ,2011
科技与法律Science Technology Clnd Law , No 才吃2011是购买者委托的独立中介机构，如律师事务所和会计师事务(一)知识产权所有权权属瑕疵审慎性调查所。在某些国家，涉及行业安全和国家产业战略布局时，还1.注意审查知识产权的性质:所有权与使用权的区别可能是行业协会或者国家知识产权管理有关部门。知识产权并购首先要审查的是知识产权的权属，如果权(二)知识产权审慎性调查的概念属有瑕疵将直接导致并购的失败。一般来说，企业的知识产知识产权并购的审慎性调查是指通过对知识产权资产的权所有权可能存在三种形式:企业所有的知识产权、第三方确认，识别与评估知识产权资产所面临的风险，并对相关风所有的知识产权以及与他人共享的知识产权。企业对其拥有险的规避做出安排，同时知识产权的审慎性调查还包括如何的知识产权应有法律的明确规定。在某些情况下，表面为目标有效协同与利用相关知识产权。企业对其所使用的知识产权并不享有所有权。以专利权为例，跨国并购中的知识产权审慎性调查主要包括识别目标企在以下几种情况下，企业所使用的专利可能并不为其所有:业中存在的知识产权资产，对知识产权的所有权、有效性以(1)雇员享有专利权。((英国专利法》明确规定，雇员在及效率审查，同时必须确认知识产权资产能帮助企业获取竞正常工作过程中获得的发明一般归雇主所有[匀，美国等其它一争优势，知识产权资产可以带来协同效应以及并购后专利资些西方国家等都有类似的规定或做法[吨。中国专利法也有类产能得到有效利用等。[2]P28似的规定。但如果雇佣合同明确规定专利发明归雇员所有，(三)知识产权审慎性调查的重要性企业就不能享有专利的所有权。在进行知识产权审慎性调查时，要确定专利所有权，必须对公司的相关劳动合同进行仔审慎性调查的目的是使买方尽可能地发现与并购目标有细审查，以确定专利权的归属以及是否需要补偿相关的雇员关的股份或资产的全部情况，即能够帮助他们决定是否继续发明人。进行并购程序的重要事实。买方需要知晓所得到的重要信息(2)独立合同方所享有的权利。独立合同方可能在帮助企能否准确地反映目标公司的资产和债务情况。因此，从买方业设计与研发产品中作出发明，这些发明在不同的国家有不的角度来说，审慎性调查也就是风险管理。同的归属。在英国，如无合同约定，独立合同方所作出的发就知识产权审慎性调查而言，跨国并购中的知识产权明归发明方所有。因而确定专利所有权时必须对相关合同进审慎性调查结果会影响交易价格，甚至决定并购成败。例行仔细审查。如，并购方式→般分为股权并购和资产并购两种。在股权并(3)第三方所享有的权利。如果企业所使用的专利来自于购中，对于每→特定资产的调查并不如在资产并购中那么重第二方，那么必须对相关合同进行仔细审查，必须明确合同要，目标公司的知识产权资产将随着股权的转移而发生控制中是再存在可以对许可技术进行修改以及许可协议中的控制权转移。因而，对于股权并购方式下的知识产权审慎性调查权变更条款。而言，必须确保识别到目标公司所有的实质性知识产权以及(4)共同所有权。共同所有的专利在某些情况下可能不需目标公司对所有这些实质性知识产权所有权的确认，这直接要其他方的同意就可以转移。因而，需要仔细审查这些所有决定了股权收购的价格和成败。权的内容。这些需审查的内容主要包括每一方的许可权限，二、海外并购中的知识产权审慎性调查内容专利转移的条件，对专利有效性的维持以及侵权时谁负责救济等内容。[2]P35在海外并购中，知识产权审慎性调查的一般步骤为:选择目标企业(根据企业自身的规模和发展战略来选择交易对2.审查扣识产权斗又属的方法象)一一确定交易方式(即是资产收购还是股权收购)→一审查知识产权的权属不能仅看知识产权的证书，很多确定并购交易中有实质意义的知识产权(即是品牌收购还是知识产权权属瑕疵不能由证书反应。有不少专利由于专利文技术收购)一一审查知识产权相关的材料即知识产权审慎性件写得太差，使该专利的权利要求很容易被绕过，或者真正调查一-基于审慎性调查结果制定最终并购方案，确定并购核心的部分不被保护，该专利实际处于不被保护的状态，这价格。样的权属瑕疵在国内很多案件中都出现过，当然在国外也会知识产权审慎性调查必须确定与收购目标知识产权相关出现，因此专利文件是必须要审查的。在我国曾经有过这样的责任以及潜在责任，这些责任可能包括权利的所有权以及的案例，某人将以自己个人名义注册的商标转让，该转让办负担问题，受到挑战的以及未决的权利要求问题，控制权的理了转让手续，后来又反悔，以没有经过商标共有人(其妻转移以及改变问题，相关知识产权协议中的限制条款对价值子)同意该出售商标的行为无效为由提起了诉讼，其诉讼主评估的影响问题，有效性与可执行性相关的问题以及知识产张得到法院支持。这个案例作为特例可以提示我国企业在海权的侵权、盗用以及目标企业可能或已发生的对第三方知识外并购知识产权对权属问题一定要多方位进行全面审查。知产权的侵犯。就企业而言，跨国并购中的知识产权审慎性调识产权权属瑕疵更多的是表现在知识产权对外许可使用上，查必须包含以下几方面的内容:如果知识产权对外有使用许可必然构成权属上的瑕疵，因此♂42 http,jjwww clast c旷日cn
创新管理实务(刘丽陈彬)中国企业海外并胸中的知识产权审慎性调责问题研究必须要审查是否有许可使用。[5J2.知识产权时间性的审慎性调查3.对扣识产权许可使用的审慎性调查知识产权的时间性这一特点表明，知识产权仅在法律由于各国法律规定不同，如果目标企业的知识产权存规定的期限内受到保护，二旦超过期限，知识产权就自行消在许可使用情况，在法律上的效果也不同。例如，依据我国灭，相关智力成果即成为整个社会的共同财富，为全人类所法律，知识产权的使用许可是需要到相关机构进行备案登记共同使用。这二特点也是知识产权与有形财产权的主要区别的，因此，到备案登记机构查询，就可以知道是否存在使用之二。有形财产权的有效期限，以其标的物的存在为前提，许可，但是我国的司法解释又认可没有经过备案登记知识产法律一般不能规定其有效期限。知识产权的有效期限则是权使用许可也是有效的，导致大量的使用许可没有经过备案法定的。知识产权的终止、失效，只是其标的(权利)的丧失，作为其客体的智力成果依然存在，只是由"专有领域"登记，因此单从备案登记机构无法查实该知识产权是否存在进入"公有领域"。之所以对知识产权规定法定保护期限，使用许可。各国的法律规定不尽相同，在其他国家很可能也是为了更有效地推动科学技术、文化艺术的发展，并考虑到存在无法从正常的途径审查知识产权使用许可，甚至是权属知识产权权利所有人利益等社会公众利益的兼顾和平衡。是否确实，因此除了必要的审查外，最好要求被并购的企业知识产权在时间上的有限性是世界各国为了促进科学文做出必要的承诺。化发展、鼓励智力成果公开所普遍采用的原则，根据各类知另外，有的国家会限制敏感技术对国外的转让，有的国识产权的性质、特征及本国实际情况，各国法律对著作权、家限制驰名商标的转让，这些限制性的规定可以归结为权属专利权、商标权都规定了长短不一的保护期。因此，确定所限制转让，所以也二定要对各国在知识产权权属限制转让的要收购的知识产权的有效期限是否在法律保护期限内，对于法律规定弄清楚。这属于对目标企业所在国的法律审慎性调保证并购交易十分重要，直接决定了知识产权保护的范围和查的内容，下文将有所提及。强度，最终对并购价格产生影响。(二)知识产权有效性的审慎性调查:地域性和时间性(三)其他有关事项的审慎性调查:法律和诉讼事宜审查l.法律审慎性调查知识产权与有形资产有很大的不同，知识产权具有地域就购买方而言，对知识产权进行审慎性调查时，对目标性和时间性，在国外购买的专利技术或商标在国内不→定受企业所在国的法律制度进行全面了解非常必要，尤其是对跨国到法律保护，高价购买的专利技术有可能包含失效专利。因知识产权并购协议可能适用的法律进行了解，以防范于.未然。此，在海外并购中，知识产权有效性的审慎性调查即对知识以美国为例，美国的企业合并法律制度非常复杂。在产权地域性和实践性的审查尤为重要。主管机构上，司法部反托拉斯局和联邦贸易委员会在这方面l.知识产权地域性的审慎性调查有着交叉管辖权;在法律使用上，管制企业合并既可适用自世界知识产权保护史上第一项专利权在五百多年以前《克莱顿法》第7条也可适用《谢尔曼法》第I条，虽然《克出现至今，地域性始终是知识产权的显著特点。这一特点表莱顿法》第7条专门适用于企业合并，{f!美国法院在1964明，按照二个国家或者地区的法律产生的知识产权，只在该年的USVS, FIRSTNATIONAL BANK AND TRUST Co, OF 国家或地区范围内有效，超出该地域范围，该项知识产权即LEXINGTON案中再次证实《谢尔曼法》第1条适用于对企业不复存在。因此，该特点常被表述为"严格的地域性[6J合并的监督。而且，美国企业合并法律制度还处在不断发展因此，大型跨国公司二般都会在很多国家申请专利，变化中。[71其产品也会销售到很多国家，在其产品销售国一般都要注册2007年美国商务部公布的管制清单规定，航空发动机、商标。同二项技术可以在很多国家取得专利，同一个商标也先进导航系统、激光器、水下摄像机及推进器等20个大类的可以在很多国家获得注册，这项专利或这个商标因为地域性美国高科技产品及其技术不得对中国出口。以管制民用技术问题分别在若干个国家申请或者注册就成了若干个专利或商的出口管制条例(EAR)为例，为确保国家安全，美国商务部耗标，购买某二个国家的专利或商标并不意味着当然获得其费巨资制定了一套严密的出口管制条例，通过数千页精心设他国家的专利或商标。海外并购知识产权各企业的目的并不计的文件、数据和制度，从流程、分类、法制、国别将个人是一样的，有的只想购买一个或者几个国家专利或商标，有和组织的出口行为和所有涉及到美国原产地、美国知识产权的则是全部收购。而购买在一个国家申请、注册的专利权或的技术和产品都纳入了管制范围。同时管制的责任从拥有高商标与购买多个国家申请、注册的专利、商标其价格差别是科技产品和技术的原厂延伸到代理商和进出口商，包括任何非常大的。如果我国企业目标是某专利或商标的全球注册就涉及出口的组织和个人。[81必须审查该知识产权在哪些国家或地区申请注册了，不能遗因此，中国企业并购前必须进行法律审慎性调查，透漏，这是知识产权有效性审慎性调查最重要的内容。彻掌握并购企业所在国和当地公司的法律，严格遵守所在地43 型萃呈运笠~lf巴，2011
科技与法律Sc ence Technology and Law . 号的法律，如环境法、公司法、合同法、知识产权法、劳工法面产生了诸多不利影响，导致一些重大经济项目遭遇失败或等，避免陷入交易陷阱。对东道国法律的充分了解还可以防搁置;导致一些重大研发项目重复研究，损失严重s导致自止目标企业运用本国法律对合约作不合理的修改，避免中国主知识产权的大量流失。[9]从以往的经验看，由于国家的政策企业因错误预测侵权后果遭受损失，从而保证并购的顺利进导向不足，不少企业在并购前没有进行充分的调研工作，既行、维护企业利益。没有明确调查国内外市场的变化，审视自身资源和优劣点，2.与扣识产权相关的诉讼事宜制定适合自身的发展战略，也没有根据发展战略制定详细的目标企业选择标准，从而导致目标选择的盲目性，致使并购并购方需要审查目标公司在近5年内作为原告或被告参出现困难。与的、已结案及尚在审理的诉讼案件情况，包括调查案件性(二)我国缺乏专门规范中国企业海外并购的法律法规质、诉讼法律关系。如果第三方对目标公司知识产权所有权及有效性提出诉讼，则并购方就要分析权衡。如果结局不利首先，我国没有专门针对知识产权并购审查的法律规可能要承担的责任损失大小，以及这种诉讼纠纷是否有可能在定。中国政府明确规定国家支持和鼓励有比较优势的各种所并购之前解决。此外，并购方还要调查掌握目标公司的知识产有制企业赴境外投资开办企业，但是至今中国并不存在专门权在申请审查过程中，官方审查意见和目标公司的答复意见。针对企业海外并购的基本法，对企业的海外并购的调整主要总之，知识产权的审慎性调查是一项非常复杂的工作，纳入对外直接投资法律体系中。而关于对外直接投资方面的包括但不限于以上几个方面，还可能涉及到目标企业所在国法律规定也非常单薄，至今还没有一部全面、完整、系统的的经济政策和国家安全、技术出口限制政策和反垄断等各种法律来规范对外投资，对外直接投资的相关规定，主要表现问题，都必须在审慎性调查中加以考虑，并为最后的收购策为行政法规、暂行规定及办法。双边及多边投资、跨国并购略和定价提供依据。协定滞后，且我国没有建立完善有效的境外投资保证制度。这些法律与制度方面的缺陷大大增加了企业海外并购的风险。[iO]三、中国企业海外并购中的知识产权问题其次，中国有关国有企业海外并购方面的审查核准制目前中国企业在进行海外知识产权收购时，无论外部环度某时对企业并购不利。例如，按现行规定，凡海外投资超境即国家和行业协会的信息支持以及国家法律环境，还是企过-定规模的项目，都要上报商务部审查批准，涉及不同行业自身内部环境以及第三方中介组织的专业能力，都存在很业的还要进行会审会签。国家采用逐级审批、限额管理的方多问题。下文将围绕这些问题，专门就中国企业跨国并购知式，导致了审批时间过长，程序复杂，有可能错过并购的最识产权存在的问题加以分析。好时机，增加了企业海外并购的困难。[ll](一)政府缺乏整体战略布局，对国内企业海外并购的此外，中国的海外投资保险制度并不完善。2005年国政策支持不足家发展和改革委员会、中国出口信用保险公司发布的《关于建立境外投资重点项目风险保障机制有关问题的通知))，是相对于企业个体而言，以国家为主体进行的知识产权审国内法中海外投资保险制度比较直接的法律渊掘。该通知规查行为对于中国企业的海外并购有非常重要的指导意义。目定，中华人民共和国境内注册的企业法人均可以申请境外技前，国家在总体上缺乏对海外投资的引导和管理，使得中国资项目风险保障服务，中国出口信用保险公司在国家发改委的海外并购无论在行业还是区域布局上，都缺乏主攻方向和的指导r，可以提供境外投资风险(因征收、战争、汇兑限总体目标，并购行为表现出一种无序性和随意性。尤其对知制或政府违约等政治风险遭受的损失)保险、信息咨询、项识产权的并购而言，往往涉及专利技术等核心知识产权的交目国别风险评估意见和项目风险控制方案等服务。但之后，易，某些并购甚至会对国家总体的知识产权战略布局和产业未再颁布专门性的法规和规章对海外投资保险制度进行完整合产生重要影响，而中国政府目前却缺乏从宏观上对中国善。1121企业海外并购尤其是知识产权的专门引导，也不能提供有利中国海外并购的现有立法缺乏系统性、可操作性，而的信息支持。而就并购中的知识产权审查问题来看，对于重且对于企业海外并购的管理机关表现为多头管理，既有商务大海外并购活动的把关，我国一直着重关注资金预算和项目部、国家发改委，又有国资委、财政部、国家外汇管理局等机规划等方面，但对其中涉及的知识产权问题则重视不够。从关，这些部委各自制定的法规政策往往相互矛盾，难以协调，而导致专门规范知识产权并购审查制度的缺失。不利于中国企业"走出去"战略的实施，急待修正和完善。随着经济全球化的发展，知识产权日益成为国家发展的战略性资源和国际竞争力的核心要素，成为建设创新型国家(三)中国企业缺少从事海外知识产权并购的能力的重要支撑和掌握发展主动权的关键，也是中国企业海外并首先，中国企业从事海外知识产权并购的市场经验不购的首要目标。我国运用知识产权能力不强，意识淡漠。随足。企业对海外经营市场不熟悉，信息掌握不充分，可行性着对外开放的深入，特别是与外国企业交往的增多，中国企研究和分析做的不全面。其次，中国企业对目标企业的知识业在知识产权方面频频吃亏，对我国经济、科技、贸易等方产权情况考察不充分。有时，目标企业为了提高公司收购价44
创新管理实务(刘丽陈彬)中国企业海外并购中的知识产权审慎性调查问题研究格方面隐瞒公司的财务潜亏损、负债等不利信息，另一且对这些知识的学习，都对企业并购战略选择产生一定的方面夸大技术专利、品牌价值、市场渠道等无形资产，从而影响"[15]。而且并购完成仅仅是→个开始，是否成功，影响并购方的正确评估，致使并购成本增加。如果对目标企要看企业能否成功整合，即要看知识转移是否成功。知识是业的情况了解不多，且缺乏中介机构的支恃，就会出现对潜最有价值的战略性资源，由于知识存在的模糊性及强大的组在危机的估计不足，使自己陷于被动，最终可能导致并购或织路经依赖，使其成为了竞争对手短期无法复制与模仿的资源"[16]。整合失败。在当今国际竞争中，国外企业熟练利用知识产权法律中国企业并购的目标企业应该是那些具有良好声誉的企制度，在自己生产的产品或服务上合法设置"知识产权陷业，或大型企业业务部门。但目前的情况下，中国企业缺乏阱是一个愈演愈烈的现象。而科技力量较弱的国家，在系统的战略布局，对自身和目标企业都认识不足，造成对目开发新的技术时，往往会落入国外知识产权人所设置的陷标企业的价值和可传递性的错误评估。且并购后公司内部知阱，特别是在企业不具备创新能力或创新能力不足，需要模识转移困难，包括技术和管理两个层面。过去，中国很多企仿或者借鉴其他成功企业的技术时，陷入国外知识产权权利业并购后只重视图纸、数据等，以及能够用书面表达的显形人设置"陷阱"的几率会更大。中国企业在海外知识产权并知识，而忽略对隐性知识的转移。隐形知识的转移须通过企购交易中由于对知识产权权属瑕疵未予审查，造成了巨大经业管理层的身体力行，使之潜移默化。知识转移的困境不仅济损失。使企业在并购过程中难以获取优势，还会给企业内部整合带例如，上海易初通用机器公司作为国内数一数二的汽车来一定麻烦，因此必须充分重视。[17]空调压缩机生产企业，在收购国外某公司的压缩机技术时，四、对策与建议在该技术即将到期、所有专利和商标将被停止使用之际才发(一)建立针对中国企业海外并购知识产权调查的政府现，外方利用中方信息不对称，并不了解该专利的具体情况，刻意夸大该专利的含金量。外方声称其压缩机技术中包支持体系含24件专利，其实有21件并未得到授权，真正享有完全知识我国企业进行跨国并购时面临的一个重要风险就是信息产权的专利技术只有3件，即易初通用机器公司花巨资收购的风险。因为地域原因，信息的来源相对缩小而且信息可靠性专利技术，并不值那个价钱。[l3J不强，这就加大了我国企业的风险。为了解决我国企业跨国(囚)中介机构专业支持能力不足并购收集信息的困难，我国政府可以考虑利用国家经济信息强大的中介机构不仅可以为企业海外并购提供目标企业中心、我国驻外使馆和银行、国际商会等分支机构，建立起以及所在国政府监管政策等方面的信息，还能提供诸多法律跨国并购的专用信息系统，为我国企业的跨国并购提供信息与业务方面的咨询，从而大大降低海外并购决策中信息的失来源和指导。真度和运作成本，为并购成功提供有力保障。我国政府作为经济政策的制定者和宏观调控者，应当着在近年我国发生的海外并购中，大型并购项目的中介服眼于国家经济结构战略布局和产业整合的高度对企业的海外务基本由海外投资银行所垄断。这一方面因收费高昂使我国并购知识产权行为进行审查，尤其是对较弱的民营企业实施企业承受巨大的成本负担，另-方面，一-些著名外资投行与"走出去"战略提供支持，定期发布信息和风险预警，尤其我国在并购中的交易对手有着血脉相连的关系，是否公正处是通过双边谈判和加入国际条约等方式，为中国企业海外并理我方业务也值得商榷。中国此类中介机构正处于发展期，购知识产权提供法律支持，降低中国企业的并购风险。通过由于其能力有限，并未充分发挥其应有的作用。因此我积极参与双边、多边贸易体制谈判，对那些涉及金额巨大、国企业在开展海外并购时很难得到中介机构的高质量服务，对经济影响深远的国有企业大宗海外并购案予以持续关注和引导。发挥国家的整体优势，为企业提供信息收集、预测、无法获得足够的有用信息和帮助，这极大地限制了我国企业评估、规避的政策指导g以外交支持经济，在国际政治活动跨国并购事业的发展。如果单纯依赖海外中介机构，又面临对方不熟悉国内情况，以及高额交易费用的问题。[l4J中打经济牌，与东道国的相关职能部门和企业及时沟通，开展有针对性的政府商业外交，为我国企业创造较为有力的竞因此，从保护国家经济安全、保护国内企业利益的角度争环境。出发，政府部门应支持组建国内中介服务机构，为我国企业此外，作为政府职能重要补充的行业协会组织也应当参成功实施海外并购做好中介服务。与到中国企业并购中来，整合行业优势，定期发布并购信息(五)往往忽视隐形知识获取和转移和知识产权风险预警，提供信息和技术支持。企业通过技术的国际转移，能积累大量跨国界应用的(二)制定和完善中国企业海外并购知识产权审查的相知识。…些学者从组织学习角度进行实证分析，认为"跨国关立法公司的多样化和产品的多样化能为企业提供学习和技术能力建设机会，直到达到组织信息分享和知识学习的极限。并从立法上，我国应制定和完善诸如《海外投资法》、45 蓝蓝呈注呈~'IT!, ,2011
《海外投资保险法》等法律，加大宏观支持力度，对海外并前提，需要政府、行业组织、企业和中介机构的共同参与，购中涉及的审批程序、外汇管制、资金融通、保险支持、税才能有效避免"知识产权陷阱更好地实施"走出去"战收政策等有关问题予以明确，实现海外并购管理的法制化、略。中国企业在海外并购专利技术时必须注意收购目标的选规范化。其中应有专门针对知识产权并购的规定，为中国企择，最好选择自己熟悉并与自己有长期往来的企业作为收购业海外并购知识产权的审查提供法律依据。目标。在审慎性调查上，必须注意知识产权之间的协调效应从政策角度，我国应完善与中国企业海外并购有关的政以及并购后技术能否得到有效利用。中国政府应该为中国企策，适当放松对海外并购的投资许可，减少源于政府的不合业海外并购提供更多的政策支持和信息服务，并且完善相关理管制，简化审批手续，提高政府部门办事效能，并加强政立法，建立完善的海外投资保险制度，为中国企业海外并购府有关职能部门的组织引导功能以及信息服务功能。另外，保驾护航。黯王室还应借鉴发达国家的经验，建立海外投资保险制度，扩大国家双边投资保护协定的覆盖面，促进对外投资企业加强与风参考文献:险投资公司、保险公司的联系，建立风险共担机制，帮助中[1] [美]道格拉斯诺思罗伯特托马斯.西方世界的兴起[M]厉以平，国企业防范和化解海外并购风险。译北京.华夏出版社，1999:133-134 (三)提高中国企业进行海外并购的操作能力[2] 曹F日跨国并购的专利问题研究[D]上海复旦大学博士论文，2008:28 首先，中国企业应做好收购的前期准备工作，广泛地收[3] 英国专利法[EB/OL].[2010-09-29]. 集被收购企业所在产业和国家的相关信息，充分调研，利用 智囊团作好评估论证，客观判断其真实价值，再依据本公司[4] 日本雇员发明改造报告[EB/OL].[2010-09-29]. . 的战略、财务现状，设定并购资金的底线。其次，选择适当cn! _id=863. 王瑜海外并购如何对待知识产权[J].中国外汇，2010，(6): 18 的并购策略。例如不-定非要采用完全收购或控制绝大部分[5] [6] 玉春燕.论知识产权地域性与知识产权国际保护[J]中国人民大股权的方法，可以采用成立合资企业的方式，设定一个过渡学学报，1996，(6): 61 期，在过渡期中充分利用被收购方的品牌、销售渠道、知识[7] 直飞奎生，邵建东，陈立虎竞争法研究[M].北京中国大百科全书产权等资产，如果过渡期经营较好，则逐步购买这些资产，出版社，1993:66, 76 曾云聚焦中国企业海外并购之知识产权尽职调查[J].资本市控制剩余的股份，如果不如意则可以考虑退出，不至造成太阳场，2010，(3): 53. 大损失。[IRl再次，并购成功后，要加强对于并购企业或者知[9] 王春业.论建立重大经济活动的知识产权审查制度[J]法学研究，识产权与企业自身的整合。对并购交易完成后的整合要有完2010, (6): 107 善的整合计划，注重与被收购企业与中国企业的文化整合，[10]杨健我国大规模海外并购问题及对策分析[J].现代商贸工业，2010, (15): 121. 涉及知识产权的适用时，更应注意与企业自身的发展战略的[11]廖运凤.中国企业海外并购[M]北京中国经济出版社，2∞6:204-205 整合。[12]采咏中国投资者海外投资法律保障制度研究[0].上海豆旦大(四)积极培育中介机构，提高中介服务能力学博士论文，2009:42 从保护国家经济安全、保护国内企业利益的角度出发，[13]宇文.对国外"知识产权陷阱"的规避[J]大经贺，2008, (6): 26. [14]宾建成我国企业海外并购的障碍因素与克服对策[J]工业技术政府部门应支持组建和发展国内中介服务机构，为我国企业经济，2009，(1): 8. 成功实施海外并购做好辅助服务。[19J当前重点是要培育投资[15] Barkema, H. G. and Vermeulen F. Intemational Expansion through 银行、会计事务所、律师事务所、资信评估机构以及跨国并购Start-up or Acquisition: A Leaming Perspective[J]. Academic of 信息咨询中心等机构，为企业海外并购的事前咨询、并购方案Management Joumal, 1998, (3).22 [16]李静.从知识转移角度看中国企业海外并购的失败[J].今日财设计、并购融资以及并购后的整合提供智力和财力支持。宫，2007，(4): 58. 对于知识产权的审慎性调查而言，中介机构的重要性尤[17]吴培冠.中国企业海外并购面临的困难及对策分析[J].河北学刊，为突出。中介机构应当审慎尽职地对目标企业的知识产权所2009, (9): 133 有权、地域性和时间性以及其它有关事项进行审查，并客观[18]吴敏敏金融危机丁中国企业海外并购存在的风险与对策[汀，经全面地反映到调查报告中，为中国企业做出并购策略提供有济管理，2009咱(8):51 [19]金玉成，唐恒.重大经济活动知识产权审查机制的现状与对策利参考。这要求中介机构有极高的专业水平，既要熟悉中国研完[J]科技与法律，2009，(4): 88-90. 的法律规则，更重要的是了解海外企业所在国的法律政策，并熟悉海外企业的财务状况和公司治理结构，从而为中国企业海外并购提供最有利的服务。结语知识产权的审慎性调查是跨国并购中知识产权流转的46 http, / /www clastα
