论民事举证责任分配
内容 提要:举证责任分配制度是民事诉讼的核心制度之一，其设立目的的主要是解决案
件事实真伪不明是法官如何裁判 问题 。所以无论大陆法系抑或英美法第都一向重视该制
度的 研究 、运用。但由于受传统审判理念的 影响 ，我国对该制度重视不够。审判方式
改革过程中通过强化当事人的举证责任，这一制度的地位相对凸显出来，但由于 理论 准
备不足和立法不完善，实践中有许多案件举证责任分配问题无法解决。理论准备不足表现
在对该制度研究不够集中，多采列学说而陈其利弊，缺乏基本理论和实践操作层面的 分
析 ；立法不完善表现为虽有《民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，但规定过于笼统
且存在诸多缺陷，远不足以适应诉讼中纷繁复杂的情况需要。鉴于此，笔者通过举证责任
分配的法系分析、价值分析，提出了一种重构我国举证责任分配规则体系的思路
关键词 举证责任分配 基本要求 体系建
引 言举证责任分配制度是民事诉讼的核心制度之一。其设立目的主要是解决案件事实
真伪不明时，法官如何裁判问题。因为当事人为使法官确信自己主张的事实存在，虽竭力
举出证据证明之，但这种事实毕竟为发生在过去的事实，具有不可回溯性，所以当事人的
证明活动不可避免地会产生事实存否不明的结果；而法院作为国家司法权的行使者，须保
障民众对国家所享有的司法请求权的实现，必对当事人的请求做出答复。举证责任分配制
度即是产生于这种需求。本文拟通过对两大法系举证责任分配学说理论或制度规定的考
察， 总结 出举证责任分配的一些基本要求，并在此基础上分析我国举证责任分配的理论
研究和立法现状，在文章的最后，尝试对我们如何完善该制度作一构想。一、两大法系举
证责任分配考察（一）大陆法第淮责任分配的考察大陆系法关于举证责任分配规则的学说
众多，形成了大陆法第法学研究的一大奇观。大陆法系举证责任分配学说尤以德国颇丰，
其他各国均从德国引入，而实现理论的本土化。所以，本文拟以德国为重点考察对
象。1、罗马法中的举证责任分配理论罗马法学家对于举证责任分配问题提出了两大原
则：（1）原告应负责举证义务。原先不负举证义务时，应做出被告胜诉的判决；原先尽
其举证义务时，被告应以反证推翻原先所提出的证据；（2）举证义务存在于主张之人，
不存在于否认之人。2、19世纪末的学说 发展 罗马法的上述两原则经中世纪寺院法之
后，逐渐演变为原告就是其诉讼原因事实举证，被告就其抗辩要件事实进行举证。这一原
则作为一般原则仅在 法律 有推定和主张事实为消极性主张两种情形下，才可例外。19世
纪的举证责任分配实践一直沿用这项规则。但随着 经济 的发展，这一原则已不能再适应
审判实践的需要。至此，学者纷纷努力创立各种不同学说，期能解决举证责任分配问题。
按研究 方法 的不同，可把其分为两大类：待证事实分类说和法律要件分类说。（1）待
事实分类说这类学说总的特征是根据待征事实证明难易来分配举证责任。具体而言，就是
凡主张的性质或内容上难以或不可能证明事实的当事人无须举证，反之，则须承担举证责
任。依据不同的标准，待证事实分类说又可以分为：消极事实说、外界事实说和推定说。
（2）法律要件分类说法律要件分类说是指专就个别具体的法律构成要件事实，按法律构
成件的性质内容，以不同的价值目标进行分类，凡归属于同一类法律构成要件的事实当事
人就该项法律事实负担举证责任的学说和理论。①也就是说，法律要件分类说并不是单指
某一种学说，而是多种学说的一个统称。该类学说在待证事实说兴盛时期，就已作为一种
研究方法存在，但由于受消极事实说和推定说的抑制，其作用受到很大的限制。随着待证
事实分类说不断受到批判时，学者们才更多地从此角度思考举证责任的分配，直至该类学
说最终完全取代待证事实分类说。这类学说按研究角度不同，有多数说和少数说之分。①
多数说主张法律效果的当事人，就引起法律效果发生要件事实中属原因性、通常性、特有
性的，负举证责任：反之，如不属原因性，例外的事实或欠缺一般要件的，则由对方当事
人负担举证责任。而在法律效果发生后，主张该法律效果消灭的要件中，属原因性、通常
性、特有性的，则由对方当事人举证。多数说包含有因果关系说，最低限度事实说，通常
发生事实说和特别要件事实说。②少数说又称全备说，德国学者莱昂哈德认为应在实体法
条文中获得举证责任分配原则，凡权利发生法律要件的一切事实，都对法律效果的存在有
所影响，所以不能强行把权利发生要件的事实区分为一般要件事实及特别要件事实，积极
事实及消极事实，原因事实及条件事实，从而也不能以此种分类分别作为举证责任分配的
标准。因此，莱昂哈德建构的举证责任分配规则是“主张法律效果成立的当事人，就发生
该法律效果所必须法律要件的一切有关事实，应负举证责任。对方就该法律效果变化或消
灭所必须法律要件的一切有关事实，应负举证责任。”②3、举证责任分配新说进入 20世
纪后， 现代 民法转而追求实质正义和 社会 妥当性，举证责任分配新说应运而生。主要
有以下几种理论：a、危险领域说危险领域说乃德国学者普霍斯首倡，他认为若危险领域
出自加害人所控制的危险领域，通说的举证责任分配规则应受到限制而不能适用，此时，
被害人对于损害发生的主观和客观要件均不负举证责任而由加害人就损害事实发生的主观
和客观要件不存在负举证责任。b、盖然性说该说亦首创于德国，代表人物是莱纳克。该
说认为在具体进行举证责任分配时，必须依据待征事实发生的盖然性高低、统计上的原则
及例外情况，才能正确分配举证责任。具体而言之，就是如果依据人类生活经验而统计数
字、待征事实发生的盖然性高，主张该事实发生的当事人不负举证责任，相对人就该事实
不发生负举证责任。c、多原则说主张按照多个实质性原则分配举证责任并且迄今为止影
响最深的是德国学者瓦享道夫。他认为举证责任分配应以实体法所欲 规律 的实质价值来
确定举证责任分配。举证责任分配系以公平正义为最基本的抽象原理，但由于公平正义本
身过于抽象，必须将其具体化。（二）英美法系举证责任分配规则的考察英美法系对于举
证责任分配规则的研究不如大陆法系那样透彻，它们更注重从一种务实的角度来解决这一
问题。英国司法实践中，一直把提出肯定性主张事实的当事人有举证责任作为一项基本的
举证责任分配规则。但当依这一规则背离公平正义时，英国近代许多判例也指出应凭公平
合理、方便和政策等方面的理由确定如何分担举证责任。美国传统中一般认为在诉讼中主
张肯定性事实者或对争点持肯定主张者应当承担举证责任。现在的美国通说则认为，举证
责任分配不存在一般标准，只能在综合若干分配要素基础上作个别性决定，这些要素主张
包括：（1）政策；（2）公平；（3）证据所持或证据距离；（4）方便；（5）盖然性；
（6）经验规则；（7）请求变更现状的当事人理应承担证明责任等等。
二、举证责任分配的基本要求举证责任分配的基本要求，就是指举证责任分配所取决于的
价值因素。它横跨民事实体法和民事程序法两大法域，所以，在从价值层面谈及举证责任
分配要求时，应包括实体性和程序性两个方面具体言之：（一）实体性要求作为调整社会
私生活的法律规范，民事实体法有其自身的价值取向，但这种价值取向有些其自身是无法
实现的，相当一部分必须借助于诉讼制度（尤其是举证制度）才能得以落实。这就需要举
证责任分配要求与实体法的价值取向保持相对和谐，如此才能从程序上保证实体法的贯彻
实施，否则，如不一致甚至背道而驰，则必然阻碍实体法目的的实现。因此，民事实体法
势必关注举证责任的分配并提出相应的要求，这些要求不仅包括实体法自身所提出的要
求，而且对实体法实施后所达至的法律效果的要求。这些要求主要指：1、法的安定性社
会经济生活虽然处于复杂的变动中，但大多数情况下不变是常态，变化是非常态，加之人
们偏要稳定和惯性的心理总是希望保持现状，所以法律就以保护事物的现有状态为维护法
秩序的根本。举证责任分配乃事实真伪不明时当事人之间的一种风险责任划分。承担举证
责任就意味着于举证不能时必定承担败诉的不利后果。让希望变更现状的当事人承担举证
责任就意味着加之于更大的风险责任，目的在于维护法的现有状态。无论是大陆法系的待
证事实分类说和法律要件分类说，还是英美法系的利益衡量说在这一点是一致的。2、实
现实体法的目的、政策“目的是全部法律的创造者，每条法律规则的产生都有源于一种目
的，即一种实际的动机。”④无论是整个民事实体法，还是其中的某项具体制度某项具体
规则，无一不是为了实现一定的社会目的而制定的。政策是指尚未被整全于法律之中的政
府政策和惯性。⑤法官在进行裁决案件时，原则上应以法律为依据，但是在实体法规定模
棱两可或未作规定的情形下，政策便构成了法官可以诉诸的非正式的法律渊源。更为重要
的是适用政策裁决可以弥补现行法的不足和僵硬性，使司法能够适应纷繁的社会生活。因
此，既然举证责任规则可以使实体法规则完全不起作用，实体法目的、政策又在司法中扮
演着如此重要的角色，所以举证责任分配必须考虑实体法目的，政策。3、使裁判最大限
度贴近真实诉讼证明活动的目的是争议事实真实地再现于法官面前，以使法官裁判建立于
最大限度贴近真实基础之上。诉讼中使裁判最大限度贴近真实的方法有两种。一种是在诉
讼过程中促使当事人尽力举出证据。因为在诉讼中让获知或能够获知案件真实情况的当事
人承担举证责任就能促使其举出证据，以使法官获得最高限度地内心确证。另一种情况就
是确定需要利用举证责任下裁判时，如将举证责任置于否定高度盖然性事实的一方，远较
置于主张高度盖然性事实一方更具有合理性，从而更能达到裁判的真实，如依据生活经
验，当双方当事人为意思表示时，不撤回的意思表示远较撤回意思表示为高，故主张撤回
一方应负举证责任。（二）程序性要求 1、程序公正程序公正是民事程序法的首要价值。
无论是整个诉讼制度的设计还是某项具体诉讼程序的建构，都应符合程序公正的要求，举
证责任分配制度亦不例外。程序公正最主要的条件是确保利害关系人参加诉讼。当然这种
参加并不是简单意义上的参与诉讼，实施诉讼活动它还要求当事人的诉讼活动具有充分的
实质性内容，所谓实质性内容，就是双方能以对等的力量展开积极的攻击防御。所以，程
序公正要求在分配举证责任时不仅要明确何方当事人举出证据，而且要注意其能否举证和
这种举证是否会增加其额外负担。程序公正具体要求有两项：（1）原、被告双方负担的
举证责任大致均衡 在民事诉讼中，原告举证责任略重于被告是合理的，但原告举证责任
略重于被告并不是说要原告承担所有的举证责任，负担举证责任的一方要想摆脱败诉的风
险，就必须能够举出证据证明自己的主张，而不负举证责任的一方当事人在对方提出证据
后，可有两种选择：当对方举证充分时，须举出反证；反之，只须简单的否认即可。很明
显，不负举证责任的一方负担较轻。所以要让原告负担起诉讼中的全部风险，就会使原告
负担过重，处于明显劣势，造成原、被告的诉讼地位不平等，无法在对等力量基础上展开
积极的攻击防御，从而违背程序公正原则。（2）应当将举证责任置于有条件有能力举证
的一方。 如果说保持双方举证责任大致均衡还可以理解为形式意义的程序公正的话，那
么将举证责任置于有积极作用能力的一方其目的就在于实现实质意义上的程序公正。诉讼
实践表明在当事人之间实际上往往存在着法律知识上或社会经验上的种种差距，以致于当
事人就裁判所必要的事实及证据的收集、主张或举证，未能处于真正的平等地位，无从贯
彻武器平等原则。再者，让较少有条件获取证据的当事人提供信息既不经济，又不公正。
所以只有将举证责任置于有能力、有条件举证的一方当事人，才符合程序公正的要
求。2、程序效益 20世纪 60年代以来，经济分析与诉讼法律之间的融合，使效益概念被
引入诉讼法律领域，导致了诉讼成本与程序效益观的产生。按照经济学的一般原则，效益
指的是成本与收益、投入与产出之间的比例关系，二者比例越小则效益越高，二者的比例
越大则效益越低。它包括成本和收益两个因素。诉讼中的成本称为诉讼成本，就是指程序
主体在实施诉讼行为过程中所消耗的人力、物力、财力和时间等司法资源的总和。收益亦
称诉讼收益则指当事人预期利益的实现或预期不利益的避免。程序效益影响程序主体主体
参与程序的选择。所以各国在进行各种诉讼制度设计时，皆力求能以既定的诉讼成本投入
获得更大的诉讼收益，实现程序效益。 举证责任分配与程序效益的关系在于：“举证
责任的不同配置直接影响到诉讼的节奏，它可以加速或延缓证明的过程。”⑥诉讼节奏的
快慢与诉讼中时间和金钱投入的多少即诉讼成本并行增减关系，所以说，举证责任的不同
配置直接影响诉讼成本的投入多少，在一定程度上影响年程序效益实现与否
三、我国举证责任分配的评析与重构（一） 理论 研究 评析自新 中国 成立至 1979年
重建法制，举证责任分配制度被视为旧法观念长期遭到冷落。1982年的民事诉讼法（试
行）颁布后，在相当长的时期内不仅举证责任被简单地理解为指当事人向法院提供证据的
责任，而且举证责任分配还被认为是法院和当事人之间提供证据责任的分配。当然，这些
错误认识 目前 已经得到纠正，举证责任分配这一 问题 已逐渐受到学术界的关注，但与
英美法系国家和德日等大陆法系国家相比，我国对该问题的研究仍然是远远落后的。目
前，关于如何分配举证责任，我国有以下观点：1、谁主张、谁举证这一观点被视为通说
⑦，其依据是《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，既然主一观点是
为立法所采纳的观点，所以关于它的评析我们将在后文立法评析中进行。2、特别要件事
实说它是我国理论界在对“谁主张、谁举证”原则表示质疑后引入的首个学说。它认为法
证责任应作如下分配：a凡主张权利或法律关系存在的当事人，必须对产生该权利或法律
关系的法律事实负举证责任，不必对不存在阻碍权利或法律关系发生的事实负举证责任，
存在阻碍该权利或法律关系发生的事实由对方当事人举证。b凡主张原来存在的权利或法
律关系已经或应当变更或消灭当事人，只须就存在变更或消灭的事实负举证责任，原来权
利或法律关系的存在由对方当事人主张并负举证责任。但过去几十年，我国民事实体法习
惯于对法律条款即法律要件事实作粗略、笼统的规定，很少考虑到实体法的诉讼功能，尤
其是举证功能。因此，在目前条件下把特别要件事实说引入用作我国举证责任分配的一般
规则，与我国目前国情是不相适宜的。3、法律要件分类说该说认为在我应实行法律要件
分类说。⑧实际上主张法律要件分类说者忽略了法律要件分类说是一类学说的事实。诚如
前文所析，法律要件分类说是多种学说的统称，这些学说由于构架于不同的举证责任分配
价值要求之上，各自强调的价值要求，举证责任分配的结果甚至存在着冲突。所以，在没
有理顺这些相互冲突的学说之前，即主张法律要件分类说，会给人一种不知所以然的感
觉。4、综合说我们在此称这些学说为综合说，是因为这些学说都认为单凭某一学说是不
能实现举证责任分配的，只有考虑多种要素，才能予以公平地分配。依其所涉及要素不
同，可分为二种观点：（1）法律有规定的依法律；无法律规定但可依经验法则的，依经
验法则；二者皆无的，依公平和诚实信用原则。⑨这咱观点把法律、经验法则、公平和诚
实信用原则作为一种组合，并认为三者之间是一种优先适用的关系。从表面上看，这种观
点似乎回避了规范说的矛盾，可以实现举证责任的公平分配，但仔细推敲，仍不难发现其
中存在着许多问题。首先，就法律规定而言。叶自强先生把其限定为包括法律和司法解
释，且这些法律和司法解释须明确划分了举证责任。可是这种规定毕竟是少数只能作为一
种例外。其次，我们再来看经验法则。经验法则是指日常生活常识、生活经验或 科学 知
识、科学原理、科学定理。由于经验法则是对社会现象内在 规律 的认识，具有高度的盖
然性，所以经验法则就常常被用来推论某事实的存在与否，以代替对某种事实的直接证
明。但是经验法则本身并不能分配举证责任，所以经验法则不能作为举证责任分配标准。
最后，就公平和诚实信用原则来说，关于诚实信用原则前文已提及，它主要适用于妨害举
证的行为。公平本来是举证责任分配追求的终极价值目标之一，如把其作为举证责任分配
的一般标准，其缺陷是显而易见的，因为公平本身就是不确定的。并且，举证责任分配价
值追求不仅包括公平，还包括效益。如果仅仅把公平作为分配规则，是有悖于举证责任分
配要求的。（2）形式标准为主，实质标准为辅。具体言之，形式标准包括法律规定、司
法解释、举证责任契约、法律要件分类说，这四种标准依据上述先后顺序予以适用。实质
标准则是形式标准的补充，它适用于法律、司法解释没有规定分配标准，当事人之间又无
举证责任契约或举证责任契约因违法而无效，适用法律要件分类说又违背公正的情况。这
种观点一方面力图避免法律要件分类说的缺陷，另一方面又恐完全适用实质标准，造成法
官裁量权过大，从而 影响 法律适用的统一。总体而言，笔者是赞同这种思路的。但这种
分配方案也不是无瑕疵的，它既忽略了对效益价值的考虑，也忽略了法律要件分类说乃多
个学说的统称。（二）立法评析各国关于举证责任分配有两种立法例：一种是在实体法中
就少数具体问题的举证责任分配做出规定，大量地则在诉讼中让法官根据实体法的有关规
定以及法学家的有关学说具体决定如何分配；另一种则在法律中对举证分配做出原则性规
定，并就某些具体问题的举证责任在实体法中加以规定。我国采取了第二种立法例。我国
《民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。通
常简称为“谁主张，谁举证”。从表面上看，这款规定似乎解决了当事人于争议事实真伪
不明时的风险责任划分问题，但细加 分析 ，其不完善之处是显而易见的，主要表现在：
第一，举证责任分配意在由法律预设在事实真伪不明时，由谁来承担败诉的风险，所以它
应具有指引法官正确裁判的功能。然而从这款规定来看，它并不能完全体现这种功能。以
致于使法官在事实真伪不明时，对究竟由谁来承担败诉责任无所适从，从而也使举证责任
分配规则无法发挥裁判规则的功能。第二，违反了程序公正原则。程序公正上举证责任分
配的基本要求，其具体要求有两项，其一是原、被告负担的举证责任大致均衡。然而，
“有谁主张，谁举证”这一过于抽象的原则根本无法达到这一要求。其二是将举证责任置
于有能力、有条件举证的一方，但“谁主张，谁举证”亦不能满足这一点。第三，它违背
了程序效益原则。由于“谁主张，谁举证”没有明确划分何方当事人应何种事实举证，因
而同一项事实可能需要双方当事人举出证据。根据程序效益原则，在诉讼收益不变的情况
下，增大诉讼成本必将导致程序效益的降低。最后，它也违背诚实信用原则。由于“谁主
张，谁举证”坚持主张者自己承担举证责任，所以在诉讼中出现妨碍举证的行为时，根本
无法实现对善意当事人的救济。正是由于对举证责任分配根本原则的这种模糊理解，导致
了人们对诸多相关问题的错误认识。如认为在根据“谁主张，谁举证”分配举证责任不公
平时，可以利用举证责任到置来调整原有举证责任配置，达到公平分配的目的。笔者认为
这种观点是值得商榷的。举证责任是指特殊类型的诉讼中，将本属于原告承担的举证责任
转于被告，由被告承担举证责任的一种举证责任转换方式。⑩它是为弥补规范说的缺陷而
提出的，所以说，二者应是形影相随的。我们再来分析上述观点，首先，就举证责任倒置
基础来说，举证责任倒置，是置于规范说基础之上的，而“谁主张，谁举证”既不是规范
说，又无规范说之功能。其次，假设我国司法解释中举证责任倒置可以成立。从我国立法
规定来看，举证责任倒置与“谁主张，谁举证”二者是相互矛盾的。在我国立法层次上，
后者属法律，并且无关于“例外”情况的规定，当事人对自己的主张必须提出证据予以说
明，而前者属司法解释，效力上低于后者，却规定了对自己的主张可以不提出证据，而由
对方举证，这难道不是司法解释对法律的一种背离。最后，前文已提及，各国关于举证责
任分配有两种立法例，我国采取了第二种立法例，即一般原则在诉讼中规定，具体例外规
则于实体法中规定。《若干意见》第七十四条所例各种情况，在《民法通则》各其他法律
中或特殊侵权行为或作为特殊情形予以规定，也就是说，立法者已利用例外规则对这些事
项的举证责任进行了配置，在《若干意见》中再作为举证责任倒置予以规定有无必要？
（三）我国举证责任分配规则体系的重构基于以上分析，笔者认为在我国重新构建举证责
任分配规则确有必要。但改革现行的举证责任分配制度离不开对将要设立的制度进行合理
定位。我国举证责任分配制度建构的目标应当是：建立与我国国情节严重相适应的,符合
举证责任分配基本价值要求的分配制度。首先，举证责任分配制度应与我国目前国情相适
应。尽管制度超前可以引导社会的走向，但它是以无法解决当前问题，牺牲现实利益为代
价的。我们目前面临的问题是构筑一套适用性强的举证责任分配规则体系去解决当前司法
中举证责任分配的不公，所以这套规则体系必须适合我国目前国情。其次，符合举证责任
分配的的基本要求。举证责任分配的基本要求是在分配举证责任时所考虑的一些价值目
标，它是举证责任公正、合理分配的基础。但符合基本要求并不是要求每一举证责任分配
规则都要符合所有的要求。所以说，任何一个案件最终所确立的举证责任分配规则都只能
符合与这个案件本身相适应的一些价值要求。在构建我国举证责任规则分配体系时，应选
择一种相对灵活的思路。综上所述，笔者认为我国举证责任分配规则体系可作如下构建：
法律有规定的，依照法律；法律没有规定的，有举证责任契约的，依照举证责任契约；在
既无法律规定又无举证责任契约的时，首先依事件类型，考虑个性特征，确定事件所需满
足的基本要求，其次，依特别要件事实说予以下分配，分配结果符合按其事件类型所确立
的基本要求的，遵守之，不符合的，适用利益衡量说。以下就其 内容 及其适用作一阐
述。 1、法律规定指立法者对举证责任的配置在实体法中做出的直接规定。这部分规
定虽然比较少，但它体现了立法者的立法目的和意图，所以应该是法律效力最高的标
准。2、举证责任契约举证责任契约是指双方当事人在诉讼发生前订立的关于特定法律行
为中要要件事实的举证责任分担问题协议。它具有实体法和程序法两种属性，它既体现了
实体法上的意思自治原则又体现了程序法上的处分权原则。所以只要契约的内容不与法律
的规定相抵触，法院就应当尊重当事人的决定，按举证责任契约进行分配责任。3、依事
件类型，考虑其个性、特征，确立举证责任分配的基本要求对于举证责任分配法律既无规
定当事人又无约定的事件占事件的大多数，如何解决这部分事件的举证责任配置，笔者认
为这部分案件就当首先按事件类型确立其基本要求，只有先确立基本要求，才能衡量最终
的分配结果是否合理，另一方面也为具体的分配过程提供一个很好的 参考 依据。4、依
特别要件事实予以分配，分配结果符合按其事件类型所确立的基本要求的，遵守之；不符
的，适用利益衡量说。特别要件事实说作为举证责任分配统一规则尽管有诸多不完善之
处。但把其作业一条置于于要求之下的辅助规则应是可行的。首先，特别要件事实说符合
举证责任分配绝大数要求，大多数情况下是能够实现举证责任公平合理配置的；其次，在
我国目前条件下，在具体案件的举证责任分配过程中，一旦给予法官过大的自由裁量权，
这样的分配反而不容易为当事人接受，当事人会把不满抛向法官，应当说特别要件事实说
能够很好地限制法官自由裁量权，吸收当事人对举证责任分配的不满。但是如果按特别要
件事实说分配得到的结果违背按其事件类型所确立的基本要求时，可由法官适用利益衡量
说裁量之
结 束 语 容置疑，举证责任分配是一个非常艰深的问题。本文的目的并非在于为法官
提供一套操作性强的分配规则，其意在从基本理论层面对纷繁复杂的举证责任分配学说进
行一次梳理，并期望能在此基顾上为我为举证责任分配规则体系构建提供一种思路。对于
这种思路，笔者认为大体认为是可行的，可是它可能仍然会受到这样一种挑战，即如何防
范来自于法官方面自由裁量权的滥用。笔者认为这个问题可以通过两个方面予以解决。首
先，充分发挥司法解释的功能。由司法解释对民事事件进行分类，确立每一类事件举证责
任分配的基本要求，并对于某些典型事件的举证责任配置做出规定。其次，对于举证责任
分配需要法官自由裁量的案件，在诉讼开始之初，法官就应向当事人予以阐明，让当事人
在诉讼之初就知道举证责任的归属所在
参考 文献
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见前引陈荣宗著：《举证责任分配与民事程序法》，第 21页。③参见陈刚著：《美国证
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1998年版，第 657页。④参见[美]E•博登海默著：《法理学•法律哲学与法律方法》
（中译本），中国政法大水出版社 2000年版，第 107页。。⑤参见前引参见[美]博登海
默著：《法理学•法律哲学与法律方法》第 465页。⑥参见石志泉著：《诚信原则在诉讼
上之适用》，载杨建华主编：《民事诉讼法论文选辑》（上）台湾五南图书出版公司 1984
年版，第 4页。⑦参见杨荣新主编：《民事诉讼法学》，中国政法大学出版社 1997年
版，第 288页。⑧参见前引李浩著：《民事举证责任研究》，第 140—141页。⑨参见前
引张卫平著：《诉讼构架与各式—民事诉讼法理分析》，每 313—314页。⑩参见章武生
主编：《民事诉讼法理论》，法律出版社 1993年版。第 205
