L1LUNTANSUO 城各反向侵权问题探析·何上华(南京航空航天大学人文学院，江苏南京210000)[摘要]域名属于知识产权范畴，具有标识性、唯一性、排他性等特征。在网络市场经济中，域名具有非常重要的经济价值和其他利益，存在被反向侵权的可能，即域名被域名权利人以外的人注册为商标或商号等，对于这种新型的侵权行为，如何在没有明确法律法规的情况下进行救济，本文将从实体和程序方面做简单的探析。[关键词]域名;反向侵权;商标随着互联网的发展，不少域名已经具有了巨大的经济价值侵权侵害了域名权利人的在先权利。及其他利益。域名存在随时被其他知识产权所有人包括商标所域名反向侵权，既然是一种侵权行为，就应该具备侵权的有人侵害的可能性，即域名的反向侵权，并且已经出现了许多一般特性与构成要素:案例。(一)侵权人主观上要有过错苏州易龙电子有限公司于1997年5月申请注册"雅虎"商由于域名的巨大经济价值或者基于其他原因，侵权人会故标，美国著名的Yahoo公司就此提出异议，认为"雅虎"商标系意或过失地将他人的域名注册为自己拥有所有权的商标或商其公司品牌"Yahoo"的音译。我国国家工商局根据商标法的相号，以从中获利，使域名权利人利益受损。这是侵权的前提条关规定裁定，美国Yahoo公司在我国己注册的商标为"YA件，如果没有过错，就不可能构成侵权。HOO!"，使用商品或服务包括第9类、第35类、第16类和第42(二)侵权人有侵权行为类，而其"雅虎"商标未在我国获准注册，不享有注册商标专用侵权人侵权行为的具体表现为:将他人的域名尤其是知名权，而且苏州易龙电子有限公司的"雅虎"商标使用商品和服务域名注册为自己所有的商标或商号，使用该商标或商号进行生与美国Yahoo公司具有不同的功能、消费渠道和方式，不会引产经营活动。这是据以判断侵权成立的一个重要因素。起消费者的混淆和误认，因此予以核准注册。国家工商局由于(三)有域名受到损害的事实其职能的限制，只是严格地依照《商标法》审查这起商标异议，域名必须受到了损害，且该损害事实必须是客观存在的。而没有考虑美国Yahoo公司的域名权。(四)侵权行为与损害事实有因采关系但"以色列雅虎公司"案件与此非常相似，但结果却完全不损害事实是侵权行为的后果，与侵权行为有必然的内在的同。在"以色列雅虎公司"案件中，法官认定，虽然在被告申请商联系。如果损害的事实是由其他侵权行为引起的，就不能认定标时，美国雅虎公司还是个默默无闻的小公司;而且据被告辩为商标或商号侵犯了域名权。②称，作为其商号、域名和商标的"Yahoo"并非模仿美国雅虎公除此之外，在对域名反向侵权的认定上还应注意一些特殊司，而是取自小说《格列佛游记þ，但是由于该公司使用"Yahoo"的地方。作为商标和商号容易引起公众误解和混淆，因此判令被告将上首先，该域名必须在国际、国内拥有较高知名度。这一点是述商标和商号移转给原告美国雅虎公司。①很重要的，如果域名没有什么影响力，商标申请人的行为就不关于域名反向侵权的问题，目前尚无法律作出具体规定，会对域名权利人造成侵害，也就无所谓域名反向侵权的认定理论界也无专题性的研究，因此还有很大的研究空间，本文将了。从域名反向侵权的概念、类型出发，对域名反向侵权的认定和其次，在侵害行为上，域名与商标、商号在文字表现形式上救济作简单地探析。不一定相同或近似，有可能是外文的音译，而且由于汉语本身的特性，可能存在多个音译组合。一、域名反向侵权的含义和类型再次，在损害事实上，表现为申请注册的商标造成商标权"反向"是相对于"正向"而言的，由于目前在域名与商标的人与域名权利人的混淆，或者申请注册的商标造成双方所提供冲突中，最多是域名注册人侵害受法律保护的商标权人的争的商品或服务来源的泪淆。由此可知，域名反向侵权的损害不议，得到人们普遍关注的也是这样争议，而在先注册的域名所一定是客观现实的财产损失，有可能只是对域名的信誉、形象有人被在后使用或注册的商标权人侵害的争议人们关注甚少。或可期待利益的损害。从行为主体上看，这种域名被侵害的行为相对于域名侵害商标的行为主体是相反的，所以相对于域名的正向侵权，笔者将域三、域名反向侵权的法律救济名权利人以外的人将域名注册为商标或商号等的行为称为域(一)救济原则名的反向侵权。域名作为知识产权的一种，域名反向侵权冲突的解决也应由于域名反向侵权是统称，具体到实际的侵权行为，根据该适用知识产权权利冲突解决的原则，在知识产权法中，知识侵害的主体不同可以分为商标侵犯域名权利的行为、商号侵犯产权权利冲突解决原则有"约定在先原则"、"保护在先权利原域名权利的行为、著作权侵犯域名权利的行为等等。则"、"过期权利丧失原则"、"综合考量原则"等。"约定在先原则"在这里显然不适用，因此，在解决域名反侵权时主要适用二、域名反向侵权的认定"保护在先权利原则"、"过期权利丧失原则"、"综合考量原则"。有权利侵害才会有责任，对域名反向侵权的认定是确定侵1.保护在先权利原则权责任的关键所在，那么域名反向侵权侵害了域名的什么权利保护在先权利原则是指在当事人对有关权利冲突的处理呢?由于域名本身和商标、商号的相似性，笔者认为可以借用商没有约定或约定无效的情况下，一般应保护产生时间在先的知标权利的有关理论。识产权或其他民事权利，抑制或消灭后产生的权利。在先权利根据商标法和域名的有关法律规定，商标仅具有在先效通常包括商标权、驰名商标权利、姓名权、肖像权、著作权、工业力，可以排斥或者申请域名管理机关撤销他人与其商标同样形品外观设计专利权以及商号权等民事权利。③式的文字的域名或域名申请。那么域名人是否也可以根据自己2.过期权利丧失原则在先申请注册的域名，而排斥或请求商标管理机关撤销他人相过期权利丧失原则是指在先权利人应在法律规定的期间同或相似的离标注册申请呢?笔者认为是可以的，即域名反向
国与请求消灭或抑制与其在先民事权利相冲突的知识产权，否则就途径撤销侵权商标。丧失胜诉权。合法在先的民事权利与后产生的知识产权冲突3.司法解决途径的，如果超出诉讼时效起诉，也丧失胜诉权。法院是权利救济的最后途径，对于域名反向侵权的救济也3.综合考量原则不能排除法院的诉讼管辖。而且，根据《最高人民法院关于审理综合考量原则是指在其他原则都难以适用的情况下，法院注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题应根据案件的具体情况，综合诚信原则、公平原则及判决的社的规定》第I条规定:原告以他人注册商标使用的文字、图形等会后果及影响等因素处理权利冲突纠纷。侵犯其著作权、外观设计专利权、企业名称权等在先权利为由(二)实体法救济提起诉讼，符合《民事诉讼法》第一百零八条规定的，人民法院1.{商标法》救济应当受理。这就使域名反侵权案件通过司法途径解决成为可我国《商标法》第9条规定:申请注册的商标，应当有显著能。特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。第在司法途径中，有以下两方面需要注意:31条规定:申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不(1)责任形式得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。我国《民法，通则》第134条规定了十种责任形式，但笔者认域名作为一种标识性知识产权经注册权利人就具有了某种为除了停止侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉和赔礼道歉权利，非域名权利人将其另行注册为商标，实际t是对域名权外，域名的反向侵权还可以有自己独特的责任形式，如"以色列利人这种权利的侵害，因此可以适用保护在先权利原则，宣布雅虎公司"案件那样判令侵权人在一定期限内将商标和商号等后注册的商标无效。权利移转给域名权利人。2.{反不正当竞争法》救济(2)诉讼时效根据《反不正当竞争法》第5条规定，对于域名权利人已经根据我国法律规定，侵犯知识产权的诉讼时效为2年，自将其注册为商标或商号的域名，可以将恶意注册商标的行为归权利人知道或应当知道之日起计算。专利权、商标权或著作权结为一种不正当竞争行为，用《反不正当竞争法》来调整。④的权利人超过2年起诉的，如果该知识产权仍在保护期内，人3.出台新的实体法予以救济民法院应当判决责令被告停止侵权行为;侵权损害赔偿数额应在域名侵犯其他权利方面，我国已出台了各种法律法规，当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。笔者认但却没有一部关于域名反向侵权问题的，偶见的条款也很笼统为，虽然没有明确法律规定，但域名作为知识产权保护的一部模糊，所以我国要加快立法步伐，尽早制定一部专门针对域名分，其权利人也应该享受与上述规定同样的诉讼时效。各种问题的实体法律。国际互联网的出现和普及在改变人们工作、学习、生活方域名与商标在很多方面都有相似性，因此在对域名反向侵式的同时，也对法律提出了挑战。特别是网络域名的法律保护，权行为进行立法时可以借鉴与商标有关的法律法规或解释，如随着网络经济、知识经济的形成越来越成为科技界、法律界、工《商标法》、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法商界探讨的热点。域名的唯一性和稀缺性，决定了域名不断飘律享有的专有权利若干问题的解释》、《最高人民法院关于审理升的无形资产价值，也导致了域名抢先注册和侵权等行为的发涉及计算机域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》等生。对此，应加快立法的进程，防范商标对于域名的侵犯。网络等，如对一些综合性网站的保护，比如门户网站，因其并没有自时代，域名权应该在法律的护航下健康发展。.己经营的商品或提供的服务。对这类域名的保护可以借鉴驰名商标的保护，建立驰名域名制度。对驰名域名提供扩大的保护，[注释]只要商标注册人将该域名注册为商标，en构成域名反向侵权。(三)程序救济①江苏图书馆:. htm 1.调解②吴研业，关于商标侵犯域名的法律探析，清泰律师事务所新闻由于域名自始是一种"国际性"的资源，且具有非常突出的http:// qing归 eb/Ne "技术性"。从维护整个互联网络的正常运作及全球性网络经济③知识产权权利冲突法律168网 好的解决途径，由争议双方当事人自行解决争议可以实现双方④陈阳颜碎‘域名反向侵权研究ul法商2008，7:75.当事人之间利益的平衡，而且可以减少后续纠纷。WIPO也认为调解对解决某些域名争议具有不可替代的作用和优势。[参考文献]2.行政途径域名反向侵权主要是商标、商号权人等侵害域名在先权利[1]刘春田知识产权法(第二版J[M].北京人民大学出版社，2005人的权益，因此可以借助商标、商号的管理机构对这种侵权行[2]郑成思\知识产权法[M]北京电法律出版社，2000.为予以管理。如对商标侵犯域名权利的行为，地方或同家商标[31薛虹网络时代的知识产权法[M]北京法律出版社，2000局就可以根据域名权利人的异议申请，以侵犯了域名权利人的[4]陈阳，颜拌.域名反向侵权研究ul决策与信息.2008，7:75[5]王薇论域名的法律冲突ul商场现代化2006，3月(下旬刊J:在先权利为白，撤销商标权人的商标。商号和其他知识产权权222 -223. 利人的侵犯行为也可以通过其相应的管理机构予以解决。[6]龙井域名争议中的若干法律问题探析ul青海社会科学2009，2:对于异议时限，笔者认为也应该适用相应机构的对有关争170-174 议处理的异议时限，如商标权异议，根据我国《商标法》第41条[7]贾法菊.-t仓域名的反向侵夺ul商场现代化2006，1月(上旬干1]): 规定:已经注册的商标，违反本法第13条、第15条、第16条、258 -259 第31条规定的，自商标注册之日起5年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。通过[作者简介]何上华(1984一)，女，河南渡阳人，南京航空航天大行政途径撤销侵权商标的时间是"白商标注册之日起5年"。也学人文与社会科学学院08级经济法研究生。就是说，即使权利人自商标注册之日起5年内都可以通过行政50
