非诉执行案件程序之完善
《行政诉讼法》第六十六条规定:“公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定
期限内不提起诉讼又不履行的,行政机关可以申请人民法院强制执行,或者依法强制执
行。”该条规定确立了我国行政强制执行制度的基本格局,即,具体行政行为原则上由行
政机关申请人民法院强制执行;只有在法律、法规有特别授权时,行政机关才享有自行强
制执行的权力。司法实践中,人民法院受理、审查、执行行政机关具体行政行为的行为习
惯被称为“非诉执行”。《最高人民法院关于执行〈中华人民共……一、当前非诉执行存
在的问题 1、非诉行政执行案件的审查《若干解释》第九十三条规定,人民法院受理行政
机关申请执行其具体行政行为,应当在 30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为
的合法性进行审查,并就是否准予强制执行作出裁定。对该条如何理解认识不一。特别是
准予强制执行裁定书与执行通知书哪个先下发,更是模糊不清。一种观点认为,合议庭对
行政机关申请的非诉行政执行案件进行审查,对符合合法性要求的具体行政行为,作出准
予强制执行裁定,下发给行政机关和被执行人后,再转入执行程序,向被执行人下发执行
通知书。对不符合条件的,作出不准予强制执行裁定,不再予以执行。另一种观点认为,
人民法院受理行政机关的执行申请后,有 30日的审查期限,可以先向被执行人发出执行
通知书,被执行人对具体行政行为无异议,自觉履行,则不需作出强制执行的裁定,反
之,接到人民法院的执行通知后,仍不履行的或提出异议的,合议庭再进行审查,认为符
合执行条件的,作出准予强制执行的裁定;对于具体行政行为明显缺乏事实根据、法律依
据及其他明显违法并损害被执行人合法权益的,则裁定不准予执行。笔者认为后一种观点
较为可行。因为行政庭受理行政机关的申请后,应在 30日内组成合议庭对具体行政行为
的合法性进行审查,既要审查,就须通知执行的双方了解情况,单纯看行政机关的卷宗是
审不清的,也容易作出错误裁定。执行与审查不能截然分开。对准予强制执行裁定的下发
一定要慎之又慎。另外,根据民事诉讼法及最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问
题的规定(试行)》的有关规定,人民法院决定受理执行案件(含非诉行政执行)后,应
当在 3日内向被执行人发出执行通知书,而《若干解释》规定是否准予强制执行裁定应在
案件受理后的 30日内作出,由于行政诉讼法及《若干解释》不完善,可以参照民事诉讼
的有关规定,这也可以从侧面说明,执行通知应在裁定之前发生,若被执行人提出异议,
也可以为案件的审查提供参考,避免作出错误裁定。2、申请人民法院执行的时间把握问
题行政处罚法第四十五条规定:“当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政
诉讼的,行政处罚不停止执行,法律另有规定的除外。”此外,行政复议法、行政诉讼法
也规定了在复议和诉讼期间,除几种特殊情况外,不停止具体行政行为的执行。据此,一
些行政机关认为,只要具体行政行为作出并送达后,即使申请复议和起诉期限未满,也可
以立即申请人民法院执行,因为即使相对人复议或起诉了,也不停止对具体行政行为的执
行。还有一些行政机关认为,具体行政行为作出并送达后,超过 15日当事人未起诉即可
申请人民法院执行,因为《若干解释》第八十八条规定,行政机关申请人民法院强制执行
其具体行政行为,应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起 180日内提出。而法定起诉
期限一般是 15日,故 15日过后当事人未起诉的即可申请人民法院执行。笔者认为,这两
种理解都存在片面性。行政复议法实施后,行政相对人申请复议的期限一般为 60日,因
而造成了复议与起诉期限的不同步,也造成了对法定起诉期限的两种理解,一种观点认为
只有 15日,当事人超过 15日未起诉即丧失诉权,此时法定起诉期限已届满,行政机关即
可申请人民法院强制执行。另一种观点认为,由于复议期限一般是 60日,即使当事人在
15日内未起诉暂时丧失了诉权,但仍有复议权,当事人可以通过复议后又重新取得了诉
权,法定起诉期限仍未超过。故法定起诉期限的届满应随着申请复议期限的届满而届满,
甚至比复议期限更长,而不应片面理解为 15日或 60日。笔者同意后一种观点。在法定的
申请复议或起诉的期限内,当事人依法行使了申请复议权和诉权。那么,不仅要等法定起
诉期限届满,还要等最终的法律文书生效后,行政机关才能在 180日内申请人民法院强制
执行。据此,笔者建议,将《若干解释》第八十八条中的“法定起诉期限届满之日”修改
为“法定申请复议、起诉期限届满且具体行政行为生效之日”,便于更好地理解与执
行。3、关于非诉行政行为的先予执行问题随着行政复议法的实施,几年来,行政机关已
逐渐接受了较长的 60日的申请复议期限,待复议期满后当事人既未复议、起诉又不履行
的,再申请人民法院强制执行。但也有一些行政机关由于管理对象的特殊性,总感到两个
月的申请复议期限过长,且复议后当事人还可以起诉、上诉,一整套程序下来,等个体行
政行为生效已一年有余。进入执行程序后,被执行人早已人去屋空,有时甚至两个月的申
请复议期限未满就出现此类情况。而实践中也确有一些短期的被管理对象钻法律空子,与
行政机关玩时间上的游戏,弄得行政机关无计可施。因此,一些行政机关在申请复议期限
未满的情况下,参照《若干解释》第九十四条的规定,申请人民法院先予执行,有的法院
也据此予以受理并裁定予以执行。笔者认为,这种做法是错误的。首先,非诉行政行为申
请法院先予执行没有法律依据。《若干解释》第九十四条明确了先予执行的前提是在诉讼
过程中,行政诉讼的提起是先予执行的前提,但也不必然产生先予执行的法律后果,而非
诉行政行为不适用此条解释,因为行政诉讼的提起完全取决于行政相对人。参照民事诉讼
法及相关解释,也找不到非诉行政行为可以先予执行的法律依据。这就是说,非诉行政行
为的先予执行无法可依。其次,《若干解释》第八十六条规定,行政机关根据行政诉讼法
第六十六条的规定申请执行其具体行政行为,应当具备的条件之一即具体行政行为已经生
效并具有可执行内容。何为生效,即具体行政行为已处于一种稳定的不可更改状态,当事
人除履行外别无选择。如果起诉或申请复议期限未满,此时的具体行政行为尚不稳定,还
可能随着当事人申请复议或起诉而被撤销、变更,如果此时人民法院依据行政机关的申请
先予执行,采取了强制执行措施,从程序上剥夺了行政相对人依法享有的复议、起诉的权
利,从实体上侵犯了行政相对人的人身权、财产权。另外,人民法院的提前介入,容易造
成当事人对复议、起诉失去信心,不利于充分保护行政相对人的合法权益。人民法院在没
有法律依据的情况下先予执行,万一执行错误,还要承担国家赔偿的法律后果。对于非诉
行政行为,行政机关有充分理由认为被执行人可能逃避执行的,申请人民法院先予执行,
经审理符合《若干解释》第九十二条规定情况的,可以告知行政机关申请财产保全措施,
若行政机关坚持先予执行,依据《若干解释》第九十五条第(三)项规定,人民法院应当
裁定不准予执行。二、完善非诉执行案件程序的必要性 1、行政非诉执行案件不同于申请
执行生效民事、行政裁判文书的案件。申请执行生效的民事、行政裁判,因为经过较为严
谨的庭审程序,裁决的内容准确性、稳定性相对较高,生效的裁决具有确定的执行力,因
此申请执行生效的民事、行政裁判文书的案件可直接进入强制执行阶段,不
需再做审查。而行政非诉执行案件,申请执行的行政行为尚需确认其效力,有待法院的进
一步审查。行政非诉执行案件,类似启动了一次诉讼程序,申请执行的行政行为仅仅是执
行标的,法院执行的依据是作出的强制执行裁定。这一过程中,申请执行的行政行为接受
与行政诉讼基本相同的合法性审查,准予强制执行的裁定实际上相当于确认行政行为合法
的裁判,然后才是实际强制执行阶段。现行立、审、执分离的审理模式适用于非诉执行案
件,也说明了这类案件不同于执行生效裁决文书的案件,更具有完整诉讼程序的特
点。2、行政非诉执行案件的特殊之处决定了执行程序应当有别于申请执行生效民事或行
政裁决的案件。既然行政非诉执行案件具有完整的诉讼程序的特点,就应当吸收诉讼机
理,有一个类似民事、行政诉讼审理案件的程序。具体而言,申请人提出的执行申请副本
应当及时送达被申请执行人,告知其享有提出回避、提出异议的权利,并将需要审查的行
政行为是否合法的事项向被申请人作出说明;对个别争议较大的申请行政非诉执行的案
件,可以通过举行听证的形式,运用证据规则,查明具体行政行为是否具备强制执行的法
定条件;在文书送达等事项的分工上与现在诉讼案件没有差别。考虑到非诉执行案件主要
针对行政行为的执行,毕竟具有“非诉”性质,程序设计上不宜照搬诉讼程序,在有利查
明案件事实的基础上,当简则简。3、通过完善准予强制裁定作出前的程序,有利于提高
准予强制执行裁定的准确性、稳定性,不仅便于查明被申请人是否有复议或起诉的情形,
而且有利于明确申请执行的行政行为是否合法,被申请人是否为行政行为的义务人等须审
查的内容。经过裁定之前的程序,增大了案件裁定的透明度,维护了当事人的合法权益,
作出的裁定使被申请人心理上的抵触情绪得以缓解,甚至在裁定前自动履行,达到及时、
准确执结的效果。4、目前的行政非诉执行案件,准予强制执行的裁定主要是在通过书面
方式审查申请执行的行政行为的合法性后作出的,而且缺乏必要的程序保障,往往仅凭申
请人一家之言即下裁定,这样做是没有认识到行政非诉案件的特殊性,降低了裁定的稳定
性。加强准予强制执行裁定人作出前的程序措施,使作出的裁定具有生效裁定的应有意
义,而不是只作为办理非诉执行案件一个手续,对于规范行政非诉执行案件和提高准予强
制执行裁定的稳定性、权威性都是必要的。三、完善非诉执行案件程序 1、确立非诉执行
案件申请原则,严格把关人民法院审查非诉执行行政案件,应遵循以下原则:(1)坚持
依法对申请执行的具体行政行为的合法性进行适度审查的原则;(2)坚持合议制的原
则;(3)坚持以生效的有执行内容的行政法律文书为依据的原则;(4)坚持说服教育促
使行政相对人自动履行与强制执行相结合的原则。2、严格书面审查,要求行政机关提交
相关材料,从书面上把好关。行政机关申请执行行政案件,应提交如下材料:(1)强制
执行申请书;(2)据以执行的生效的行政法律文书;(3)作出具体行政行为的事实和法
律规范依据;(4)被执行人的财产状况;(5)人民法院认为应当提交的其他材料。公
民、法人或者其他组织申请人民法院强制执行的,可以申请人民法院向作出裁决的行政机
关调取有关材料。外国人、无国籍人或者外国组织申请强制执行的,应当提交中文强制执
行申请书。行政机关必须提供的强制执行申请材料不齐全,但符合其他受理条件,人民法
院应当要求行政机关在指定期限内补正;行政机关在指定期限内无正当理由不予补正的,
人民法院裁定不予受理。3、推行听证制度,对下列五种情形人民法院应举行听证,(1)
案件有重大影响的;(2)执行后果无法补救的;(3)案外人提出异议且人民法院(或合
议庭)认为有必要的;(4)被申请人提出申请,且人民法院(或合议庭)认为有必要的
(5)人民法院认为可以进行听证的其他情形。与具体行政行政行为有法律上利害关系的
公民、法人或者其他组织要求参与听证程序的,人民法院应予准许。