罗马法对所有权限制之探微
从 历史 的角度而言，不仅所有权制度的产生有其相当长的历史，而且对所有权的
限制也可以在人类早期的 法律 文献 中寻觅到。其中，最具有代表性的法律文献就是罗
马法的相关内容。虽然罗马法有关所有权限制的内容产生得比较早，虽然罗马法对所有权
限制的制度背景与我们生活的这个时代具有很大的差异，虽然罗马法中对所有权限制的制
度亦有相当部分不同于 现代 物权法对所有权的限制，但是，它们之间暗涵着的制度理
念，却并未由于它们各自处于历史长河的不同阶段而呈现为两条平行线，相反，恰如 哲
学 圣人所告诉我们的那样，由于罗马法是“以私有制为基础的法律的最完备形式”，使
得“凡是中世纪后期的市民阶级还在不自觉地追求的东西，都已经有了现成的了”，[1]
甚至作为“商品生产者社会的第一个世界性法律”，“以致于后来的法律都不能对它做任
何实质性的修改”。[2]故而，把罗马法中对所有权限制的规则加以必要的研讨，可以令
我们进行跨越时空的学术分析，并能够获得一定的启发。 一、罗马法中所有权的理解
众所周知，在罗马法原始文献中，对财产和所有权给予了极大的关注。何谓财产？按
照乌尔比安的说法，“财产是可以使人变得幸福的东西”[3]。罗马人以所有权这样一个
独特的“ius（权利）”视角来确定和保护财产，的确令后世受益甚大。当然，所有权的
观念与财产的联系，并非如同我们当代社会这样的简单明了，相反，如果研读罗马法原始
文献，可以发现罗马人对所有权有两种不同的术语表达，且所有权的内涵与家父权、支配
权和从属关系等观念紧密结合在一起。按照这两个术语出现的时间顺序，先有
“dominiuin”的表达，后有“proprietas”的表达。这两个术语均与私人所有权密切相
关。私人所有权是罗马法中产生最早的所有权类型之一。它主要源于两个相辅相成的观
念：一是 自然 人基于生存的基本需求而产生对物进行控制的观念。这种观念的产生被自
然法学者认为是极为顺其自然的现象。这种观念能够以规范的形式成为法律的内容，是法
律对已经获得人们广泛认可的事实规则所给予的认可。因此，罗马人强调“习惯是法律的
最好解释（consuetu-do est opima legume interpres) ”；二是罗马社会早期家父对处
于其权力之下的物（包含奴隶）和他权人的统一控制权的观念。在体现这种控制权的规则
中，多以“权力（potes-tas) ” 、“支配权（mancipium)”等加以表述。
“dominium”产生于罗马社会后古典法时期。在原始文献中，罗马人对“dominium”并没
有确切的定义，仅以“此物是我的（banc rem meam esse aio)”这样直白的表达来确认
某人对某物享有直接支配即“可以合法地使用、获取孽息、拥有和占有”的资格，[4]“
domini-um”的内涵中具有强烈的支配观念，这源于罗马古典法时期的一个重要社会现
象，即家父对他权人及他可以支配的全部财产有着不可置疑的控制力，法律规则对这一社
会现象给予完全的确认。这种现象伴随着人们对物的控制观念的日趋强化而逐渐遭到弱
化。 从原始文献中，我们可以看出“dominium”作为所有权的表达，主要适用在三个
方面：一是指市民法上的所有权。[5]该所有权根据市民法（ius Quiritium）的规则而获
得，其具体方式必须是要式买卖、拟诉弃权、先占、添附等市民法规定的方式，否则不产
生获得所有权的效力；[6]二是指主人对奴隶的支配权。[7]该支配权在罗马社会相当长时
间内表现为主人与奴隶的关系，即完全可以支配他人人身与财产者为主人，自己完全没有
交易资格甚至婚姻资格且完全受到他人支配的自然人为奴隶。就奴隶而言，因无任何法律
主体资格而被主人任意支配是其最为重要的特质；三是指裁判官法所有权即对行省土地的
占有、用益权和善意所有。[8]在上述三个方面中，前两者伴随着社会 发展 已经成为历
史的遗物，但是裁判官法所有权的内容则多被后世所有权制度所继受。 “
proprietas”的问世较之“dominium”要晚得多。在市民法中，它主要被运用在万民法
内，且已经基本将对奴隶的支配排除在外。[9] “ proprietas”的含义是指对自己的物
享有排他性支配权，该表达已经具有了被现代法所接受的所有权的全部含义。 如果我
们对罗马法原始文献进行详尽的考察，可以清楚地看到，在罗马社会有关物、所有权与他
物权构成的制度体系内，所有权毫无疑问地被定位在核心地位上。它在漫长的发展过程
中，形成了从实体到程序相对完整的权利确认与救济体系，其内容主要表现为：(1)主体
得以按照自己的意志对物实施占有；(2)主体得以按照自己的意志对物进行利用；(3)主体
得以按照自己的意志从物上获取孳息并享有利益；(4）当主体对物的利益遭到侵害时能够
通过诉讼获得救济，这些诉讼包括所有物返还之诉（rEi vindicatio)、确定物之诉
（actio certae rEI)、共同财产分割之诉（actio communi dividundo)、确认役权之诉
（ac-do confessoria)、添附材料之诉（actio de tigno iuncto)、抵押之诉（actio
hypothecara)、地上物之诉（actio in rem superficiaria）和排放雨水之诉（actio
aquae pluviae arecendae）等对物之诉（actio in rem)。 二、罗马法对所有权的限
制及其表现形态 翻阅罗马法的原始文献，不难看出自由性是罗马社会所有权的主要特
征之一，它渊源于罗马社会的 政治 基础和 经济 基础。也就是说，由于罗马家庭在社会
生活中具有重要的政治功能，导致家父对处于家庭领域内的事务具有绝对的、自由的处分
权，该处分权构成了罗马早期社会注重所有权的自由甚至绝对状态的政治基础。与此同
时，罗马早期社会是由进行自由生产活动的农民和渔民所组成，他们的经济活动与生产活
动表现出充分的自由性，它构成了罗马早期社会注重所有权的自由甚至绝对状态的经济基
础。 不过，我们也必须看到，在罗马法中，有关所有权的规范一方面关注所有权主体
可以充分地、排他地对自己的物进行利用与支配，另一方面也强调该利用与支配应当在合
法限度内[10。]显然，这是一种法律要对不同利益给予衡平性保护的理念。这一理念在罗
马法的原始文献中可以俯首即得，在有关所有权的规则中更是如此。 在法律规则中努
力追求不同利益的衡平保护，其更深层次的原因可以说至少来自于罗马人的两个理性认
识： 第一，财产权利人尤其所有权人不得滥用自己财产。《优士丁尼法学阶梯》对此
有一个十分经典的归纳性表述：“使任何人不滥用自己的物乃系公共利益之所在
（expedit enimrei publicae ne quis re sua male utatur) ” [11]在处理相邻关系和
地役权等方面，不得滥用自己财产的观念实际上在发挥着很重要的作用。在罗马人那里，
所有权人不能滥用自己的物或者权利被与社会公共利益紧密结合在一起，其认识之深刻，
即使是在现代社会，亦依然令人望其项背。 第二，所有权与他物权的体系设计。在罗
马法原始文献中，我们可以清晰地看到罗马人建构了一个所有权与他物权的财产权利体
系，虽然该体系最终经由中世纪法学家的提炼，逐渐形成了现代大陆法系国家立法中的物
权制度体系，但是罗马人的智慧为该抽象化体系的出现奠定了坚实的法学理论基础与法律
实践基础。 就法定的所有权限制而言，从早期《十二表法》中有关的规定到市民法所
有权（domi-nium ex iure Quiritium）的内容，其关于所有权限制的规范并无明显差
异。无论是所有权的时效取得、相邻关系以及地役权等他物权，其变化不大。究其原因，
“主要是因为在《十二表法》的编纂中，市民法上的所有权就已经表现出相当程度的抽象
性，并且相关的法律规范集中关注所有权人对物的自由的利用。这种所有权的法律结构，
即使对于很多世纪以后那些强调所有权自由特性的法律体系来说也是一种非常理想的模
式，因此不需要作出什么变化。”[12] 纵观罗马法原始文献，罗马人在制度设计中，
从如下几个方面对所有权的存在或行使作出了限制： 限制之一：他物权的出现及其扩
张 从所有权与他物权在罗马法规范上出现的状态看，最初的法律规范并无他物权的内
容而仅有所有权的规则。他物权的规范在所有权之后出现，取决于社会经济发展的需要，
主要是满足非所有权人对所有权中的某些权能的重点需求。在罗马法原始文献中，经过比
较漫长的历史积淀，到罗马帝国时期，法学家们在理论上和法律规范上已经把所有权与他
物权进行了有效的区分。 从罗马法的原始文献中可以看到，法律将所有权人对某物的
控制范围规定得很大，几乎无所不包。但是，当法律设定了越来越多的他物权时，尽管每
一种他物权的内容都不可能与所有权的权利内容相比较，但是，对他人之物享有权利，同
时也就意味着所有权人要接受因他物权人行使权利时所产生的限制。 所以，他物权
（iura in re aliena）的名称意味着，当他人对所有权人的物享有权利时，所有权人必
须要忍受他对物的控制在一定期间内被限缩。 罗马法中的他物权主要包括用益权、地
上权、永佃权等。 用益权（ususfructus）出现于公元前 3世纪中期。保罗对用益权
的解释是：“以不损害物的本质的方式使用、收益他人之物的权利”。[13]用益权人的地
位与所有权人的地位形成对立，因为所有权人的权利有期限地受到了限制。在所有权被用
益权限制的期间内，人们通常在理论上用“虚空所有权”来概括该期间内所有权的状态。
在这种情况下，所有权人的权利在事实上已经被削弱到最小状态。 役权（servitus）
产生于公元前 3世纪末期。役权的产生比较典型地体现出对所有权的限制，例如汲水地役
权，就是法律把供役地水源的所有权赋予给需役地的所有权人。役权实际上对所有权人的
限制还表现在有地役权产生的潜在权利同样对所有权人构成限制，例如享有导水役权的
人，还享有因此产生的一系列潜在权利，对此，彭波尼认为：“如果我有权通过位于你土
地上的水渠导水，便由此产生下列潜在的权利：我有权修理水渠；为了进行这种修理我和
我的工匠们有权按最近路线通行；土地所有人要在水渠两边给我留出一块我能进入水渠的
空地，我有权将土、淤泥、石头、石灰和泥沙置于其上。”[14]役权对所有权人的限制表
现为不作为，即役权的本质不是要求供役地所有权人应当做某事，而是要求他承受某一行
为或不实施某一行为。 地上权（superficies）产生于共和国末期即大约公元前 2世
纪。地上权的存在以承认地上建筑物所有权和土地所有权属于不同的主体，或者对同一建
筑物的不同部分由不同主体享有所有权为前提。因为在共和国末期，已经开始出现土地和
土地之上的建筑属于不同人所有或同一建筑的不同部分分属于不同人所有的情况。客观需
求与理性思考在经过较长时间的积淀后，最终在公元 5世纪前后被确认为一种他物权类
型。 居住权（habitatio）产生于罗马帝国后期。把居住权作为一个独立的权利类型
加以规定，是优士丁尼皇帝的创举，他对此的表达是，他要解决的是一个古老的争议。
[15]就居住权的本质而言，很难把它完全与用益权的关系割断。因为，居住权人有权出租
房屋，这是用益的主要方式之一。不过，居住权更加强调其人身属性，这令其有一些不同
于用益权的差异，例如居住权不因为人格减等和不行使而消灭，该权利由权利人终身享
有。 永佃权（ius emphyteuticarium）出现在公元 3世纪。在他物权中，永佃权的出
现是最晚的。它是来自行省的法律制度，后来被引人到罗马法制度中来。对永佃权，芝诺
皇帝在其一个谕令中作出了明确解释：“我们规定，永佃权既非租赁（conductio）亦非
买卖（alien-atio )，而是同上述两种合同毫无联系或相似之处的一种权利，是一个独立
概念，是一个正当、有效的合同的标的……[16]。 从上述他物权的类型与内容中，我
们可以清晰地看到罗马法中的他物权产生的历史轨迹与逐渐丰满的过程，我们亦能够感受
到他物权的发展不仅使物的功能发挥获得了更多的空间，也使通过对物的利用而获得利益
的主体群呈现出扩散状。但是，这些都是与所有权人对物的支配利益被限缩紧密结合在一
起。这些利益限缩有些来自于所有权人的自愿，更多的来自于法律的强制。 限制之
二：时效取得制度的产生 时效取得（usucapio）制度是罗马人在法律制度方面的重要
创举之一。时效取得制度不仅定位于对物的充分利用上，更是将其提升至社会公共利益的
角度来考量。按照盖尤斯的解释，罗马人为了社会公共利益而创设了时效取得制度，它使
得某些物的所有权不致长期地并几乎永久地处于不确定状态，法律所规定的时效期间亦足
以使所有权人寻找到自己的物。[17]对时效取得的效力，莫德斯汀作出的说明最为直截了
当：“时效取得即是通过在法定期间内持续的占有而获得所有权”。[18] 时效取得制
度最早体现在《十二表法》中。《十二表法》第 6表第 3条有一个规则，即对土地的取得
时效和追夺担保是 2年，对于所有其他物的时效取得是 1年。追夺担保是用来对抗由要式
买卖中产生的原所有人追夺其所有物的担保。一旦法定期间届满，时效取得人即可以依据
时效取得的方式获得了该物的所有权。当然，时效取得所出现的所有权属于市民法上的所
有权。作为罗马市民法上的一项制度，时效取得适用于罗马市民之间。 从获得物的所
有权角度而言，时效取得制度扩张了取得所有权的途径，但是对于原所有权人而言，则是
一种法定限制，这就要求所有权人在客观情况允许时，应当关注自己的财产，尽可能地物
尽其用。否则在发生法定条件的情况下，财产占有人因时效取得该物所有权，原所有权人
的权利不复存在。 限制之三：相邻关系制度的产生 相邻关系实际上应当属于不动
产不同主体之间自主调整的范畴。相邻关系与地役权有着明确的可比较性。通过对罗马法
原始文献有关地役权内容的分析，我们可以看到，地役权的产生实质上体现出不同所有权
人之间就相邻土地如何利用以实现一方便利所形成的合意。但是，如果仅依靠不同权利人
之间合意，并不能完全实现对相邻土地不同所有权人的利益关系的协调。因此，相邻关系
制度更多体现出法律对所有权的强制性限制。 在这些限制中，根据所涉及利益不同而
表现为： 其一，为所有权人自身利益而给予的限制。这主要是为了解决相邻不动产各
自所有权人都具有的同样利益与自由而产生的冲突。当然，因此而产生的法定限制必须具
有一个前提，即相邻不动产的诸所有权人均是在正当行使自己的权利而非有意追求给邻人
造成损害。对相邻关系的关注，早在《十二表法》中即已经有相应的规则，例如相邻一方
将污染的水排放到邻人土地中、树荫遮住了邻人的土地，邻人均可提起诉讼以获得救济。
此外，在罗马法中，通过法学家的努力，罗马法对相邻关系中发生的不可称量物的侵
入问题也提出了具有很强的可操作性的规定。烟、灰尘、蒸气、潮湿、臭气以及噪音在理
论上被统称为不可称量物。在相邻关系中，因烟、灰尘、蒸气、潮湿、臭气以及噪音等发
生侵入邻人土地之上的情况频频发生。[19]对该类矛盾的解决，罗马法学家们的求实精神
彰显得十分突出，他们确立了解决争纷的基本判断点，即如果不可称量物的侵入是基于对
物的正常利用，则邻人必须容忍。例如如何判断是否为对物的正常利用？罗马法学家们提
出了如下判断要素：(1)地点的判断。即需要判断发生侵人的地点是城市还是 农村 ；
(2）被侵人的不动产的用途。因不动产的用途不同，烟、灰尘、蒸气、潮湿、臭气以及噪
音等的侵入并非当然产生侵害的后果。总之，考察受到烟、灰尘、蒸气、潮湿、臭气以及
噪音等侵人的“土地所具有的经济和社会功能，并且结合具体案件的具体情况”，是判断
是否构成侵害的基本原则。值得注意的是，根据罗马人的法律规定，如果相邻一方违反法
律规定的限制，则邻人可以通过民众诉讼来主张对义务违反者实施法律上的处罚。 其
二，为公共利益而对土地所有权人施加限制。在罗马社会，为了公共利益而规定对所有权
人的限制主要涉及公共安全或公众利益的问题。其主要表现为： 首先，禁止在城市内
焚烧尸体。在《十二表法》第十表中有一个规则，禁止在城市内焚烧尸体和埋葬尸体。
[20]即使在城外火化尸体，也必须距建筑至少 60步远。 其次，建筑物之间的距离。
在涉及不同建筑物之间的距离时，《十二表法》即已经规定在建筑物之间应当留出 5步的
距离。至公元 4世纪、5世纪时，罗马法中有关该问题的规定更加缜密。这主要归功于一
些开明且重视法律的皇帝，例如芝诺皇帝曾经发出谕令强调：“我们的宪令
（constitutio)规定，要进行建筑的人应当在自己的房子与邻居的房子之间留出 12步距
离。”[21]按照这个规定，某人从事建筑活动，无论是对房屋进行加高，或是在房屋上建
造观景的窗户，或是新建一座房屋，或是修复旧的房屋，只要他的房屋与邻居房屋保持 12
步的距离即为合法。实际上在康斯坦丁皇帝在位期间，有关建筑物之间距离的规定已经开
始扩展至水渠与树之间，以便使得水渠不会受到到处伸展的树根的影响。 再次，新施
工的限制。何谓新施工？乌尔比安的解释是：“某人通过建造或拆除某一部分的方式，改
变了建筑物的原有结构，即被认为是在从事新施工”，[22] 该建筑应当是定着于土地之
上的物。[23]在对新施工进行限制时，公共利益在罗马人那里被提升到一个可以令我们现
代人相当惊异的高度，当新施工有害于公共利益时，新施工行为即被限制甚至遭到禁止，
该禁止“或是为了我们的权利，或是为了防止损害的发生，或是为了维护公众的权利”
[24]。尤其当某个新施工是在公共场所进行的，每个市民都可以发出新施工警告，[25]因
为它涉及公众利益。但是，当新施工的实施是为了公共利益时，则新施工行为将被允许，
即不得向施工人发出禁止新施工的警告。乌尔比安曾经通过事例对此作出说明：“如果有
人想修理或清理水管或下水道，禁止向他发出新施工警告是完全正确的，因为清理水管和
下水道涉及公众在健康和安全方面的利益。”[26] 最后，提供通行的道路。“当一条
公共道路被泛滥的河水或其他灾害毁坏时，离该道路最近的土地所有权人有义务提供通行
的道路。”[27] 限制之四：所有权转让的限制 所有权人在对其所有的物拥有支配
性权利的同时，也必须受到法律对转让的限制。在罗马法中，有关所有权转让的禁令是法
律直接规定的，主要表现在：
其一，禁止转让未成年人的土地。因为转让未成年人的土地，不仅可能损害未成年
人的利益，而且也可能造成第三人的利益损害。 其二，禁止转让作为嫁资的土地。这
主要出于对婚姻财产的考量。 其三，禁止转让处于争纷中的物。在《十二表法》中已
经看到这样的内容：如果占有人将其临时占有的争讼物进行转让，将受到双倍誓金的处
罚。[28]不过市民法并没有明确规定受到双倍誓金处罚后，转让行为是否失效。因此，后
来的裁判官法赋予了占有人针对提出主张的买受人的一项抗辩权。[29] 其四，禁止将
与职业和社会地位相关的财产进行转让。在古代后期的封闭的 经济 体制中，与职业和社
会地位的世袭制相联系，逐渐确认了与某个人的职业和地位相关的财产不得被转让的规
则。在职业行会中，转让行为只有得到整个行会的批准才能进行。 其五，禁止将受捐
赠的财产以及教会的财产进行转让。通常受捐赠的财产是被指定用途的，如果将其转让，
不仅是对捐赠人意愿的违背，更会令未来捐赠人顾虑重重。但是，当 法律 有特别规定
时，受捐赠的财产同样可以转让，例如从事救济灾民等与社会公益紧密相关的活动时，进
行必要的财产转让是允许的。 其六，未依市民法所有权转让形式规定实施的转让行为
不能产生转让的效力。市民法规则强调受让所有权必须符合市民法转让所有权的程式。未
遵循该程式者，市民法拒绝承认和保护其所有权。不过，由于该所有权受到裁判官法的保
护而成为事实所有权，又称为“善意享有（in bonis habere) ”。当然，从强调不符合
市民法规则即受到转让效力的限制到保护善意享有者的利益，实际上是由一种限制走到了
另一种限制上。在盖尤斯如下的描述中，我们实际上可以看到，一种新的所有权类型划分
的产生即意味着一种新的限制出现：“在异邦人处只有一种所有权，一个人或是所有权
人，或者不被认为是所有权人。在罗马人中也曾经遵循过这样的法则：根据罗马人的法
律，一个人可以是所有权人，或者不被认为是所有权人。但是，后来，人们接受了这样一
种划分：有的人可以根据市民法成为所有权人，有的人可以善意享有（alius posit esse
ex iure Quiritium dominus, alius in bonishabere) 。”[30]至于法律的规则如何考
虑是否确认新的所有权类型，这完全取决于制度的价值判断和满足不同主体利益衡平的需
要。 限制之五：所有权的强制转移 根据罗马法上的所有权规则，所有权人在对物
进行实际处分时享有充分的自由。这种自由在中世纪法学家那里甚至被加以非常极端的表
述，即滥用权（ius abutendi)：其含义是所有权人并没有义务为了共同体的利益而使用
物，所有权人可以完全不使用物，即使该物是能够用来进行生产活动的物。但是，如果我
们仔细梳理罗马法原始 文献 ，我们可以发现上述说法在罗马法中并非是真正的事实。因
为我们在罗马法的原始文献中可以看到不少对所有权的强制性转移的规则，其主要表现
为： 1．对所有权人撂荒的处理 自罗马古代后期，罗马人已经借鉴行省土地的管
理模式而在法律中规定，如果权利人对土地不进行耕作致使土地荒芜的，其结果是在经过
法定期间后，该土地的所有权将被强制性地转移给那些实际耕作土地的人。 2．为公
共利益实施的征收 为公共利益进行的征收是出现于罗马帝国后期的一种法律现象。在
此之前，并没有包含 现代 人所理解的为公共利益实施的征收法律的机制，相反仅有强制
取得个人财产的没收制度，它是作为一种刑事制裁手段出现在法律制度中。例如在罗马社
会早期，当一个人被认为触犯了法律规则而应当受到处罚时，其个人财产可以判定给予没
收以彰示该人遭到刑事处罚。在市民法所规定的人格大减等和中减等的刑事制裁中，也存
在着没收财产的内容。此外，作为市民法渊源之一的元老院也通过了一个决议，允许为了
获得建造引水渠的材料而强制取得他人土地所有权。其结果如同财产被没收。即使在共和
国后期，没收行为依然是罗马国家土地的来源之一。 由于在法律上并没有一个完整的
机制设计来实现公共利益对土地等财产的需要，因此，为公共利益而获取财产，通常是通
过施加 政治 压力的方式来实现。 到了罗马帝国后期，随着国家版图的变化，财产关
系也日趋复杂。自公元 4世纪始，有两种情形并存，即一方面没收 自然 人财产的情况逐
渐减少，且没收财产多与公共利益有关，例如土地所有权人如果对经过其土地的水渠疏于
疏通堵塞物，则极有可能被判定丧失所有权，这些土地将被收归国库所有，因为这些人的
粗心将有害于水渠，水渠对于罗马国家而言是一个极为重要的基础设施；[31]另一方面出
现了为公共利益而实施征收的法律现象，例如土地所有权人被强制进行买卖活动，多因为
要满足抗灾等公共利益的需求。土地或其他财产的所有权人被强制转让其财产所有权，同
时获得物的价值的补偿，只是在习惯上，因征收而支付给所有权人的补偿通常是象征性
的，并非支付物的市场价值。 3．对行省民众所有权实施战争征服性的取得 在罗
马社会，其土地版图的扩大与战争密切相连。如果阅读《罗马史》，给人以强烈印象的是
这完全是一部罗马战争史。从法律的角度而言，罗马人对行省土地与位于意大利领域内的
土地给与了不同的法律地位且差异很大。其不同主要表现在：其一，罗马人获得土地所有
权的途径不同，罗马人对意大利土地所有权是按照市民法规定获得，而对行省土地所有权
的获得则是罗马人军事征服的成果，故罗马人对行省土地所有权的获得具有极为明显的非
意思自治的公法色彩，即按照盖尤斯的表述，“是罗马人民对行省拥有所有权。”其二，
获得的方式不同，意大利土地是作为要式物进行所有权的转让；行省土地则是作为略式物
进行所有权的转让。如此获得所有权的方式在 531年被优士丁尼所废除，在他看来，将物
分为要式移转物（res mancipi)和略式移转物（res necmancipi）完全是一种过于古老
的、无益的、含糊不清的区分[32]。 限制之六：不动产所有权转让的登记 所有权
转让必须登记，是法律对所有权人的一种限制。它首先产生于罗马国家的部分行省中，其
后逐渐流行于罗马帝国。在当时的行省土地流转的法律体制中，埃及已经组织了一套对不
动产的所有权进行公示的体系。这一体系对所有权转让的条件与方式均有根本性的影响。
故而亦称为“所有权登记”，主要以土地登记簿为体现载体。根据所有权登记制度，所有
权发生转让的法律效力以登记转让行为的实施为必备要件。在行省内，以登记方式转让所
有权的情形在当时相当普遍。例如在埃及进行的所有权登记制度，既适用于罗马市民也适
用于外邦人。在强调所有权转让登记的制度环境下，物的交付并没有转让的效力。
三、启发与思考 通过对罗马法原始文献中有关所有权限制的内容进行观察，我们至少
可以从如下方面获得启迪： 第一，没有什么权利可以是完全绝对的。罗马人对这个问
题的认识有着一个时间过程，但是当他们理性地意识到这点时，他们便依自然法的观念、
采务实的法律精神和立法技巧来展示自己对所有权限制的制度设计。在制度设计中，对所
有权的限制来自多方面的考量：(1)他物权类型与所涉及领域的逐渐扩展，使得所有权的
利益被分散；(2)对所有权日渐增加的约束性规定，使得所有权人在行使所有权时不得不
在较大程度上收敛自己的欲望；(3）法律对丧失所有权情形的日渐增加的规定，使得所有
权人肆意挥霍或滥用自己财产的行为日渐受到约束。 第二，对公共利益的关注。虽然
在罗马法原始文献中没有对何谓公共利益作出解释，但是在法律制度设计中，对公共利益
的关注却给人以深刻印象。可以说，在对所有权的限制性规则中，为公告利益而给所有权
设限是重要的原因之一，即使在我们现代人看来，这样的限缩所有权行使的范围与方式的
理由具有显而易见的说服力，而且越来越符合社会 发展 的需求。 在罗马社会，征收
与社会公共利益具有密切联系，但是由于国家权力的强势，对被征收财产的补偿对被征收
者利益的考虑多没有到位。在立法上，我们应当坚守一种理念，即任何法益都应当成为法
律保护的对象，立法者不应当强制人们把自己的财产或法律利益当然地、没有适宜对价地
奉献给社会。法 哲学 把法律与道德的关系已经揭示得很清楚，人们的道德分为一般道德
和高尚道德，社会民众普遍具有的道德即为一般道德，而那些将自己的一切奉献给社会、
奉献给民众的人，例如宗教上的神或大圣人耶稣、释迦牟尼等都是把自己的全部财产和智
慧无任何对价地奉献给社会，再如我国现实生活中所鼓励与倡导的助人为乐精神的主人公
雷锋，他们所具有的道德都是高尚道德。法律不应当把高尚道德作为行为准则所依据的道
德标准，法律是全部社会普通成员的行为规范依据，它只能定位在民众一般道德的水准
上。因此，我们的立法不应当将为社会公共利益的征收与财产利益的补偿对立起来。
第三，对立法技巧的重视。在现代商事活动中十分强调细节决定成功。在法律的立法目的
实现上亦如此。宏大的理想与目标依赖于相应的制度内容与途径获得实现。如果缺乏法律
的实施程序与可操作的途径，立法的理想与目的将永远无法与现实接上轨。 第四，在
制度设计中，应当具有体系化的思维。任何新的他物权的设计，应当考虑它与所有权的关
系，应当考虑所有权及该他物权利益实现的立法成本和社会成本。同理，对所有权行使的
限制性规定，也必须要体系化地考虑所有权利益限缩的最佳程度。 注释: [1]《马
克斯恩格斯全集》，人民出版社 1979年版第 3卷第 143页；第 21卷第 454页。 [2]同
注[1]，第 3卷第 395页，第 4卷第 248页。 [3][意]桑·斯奇巴尼选编：《物与物
权》，范怀俊、费安玲译， 中国 政法大学出版社 2009年版，第 37页。 [4]请参阅
桑·斯奇巴尼教授为民法大全选译《物与物权》汉译本所做的说明，范怀俊、费安玲译，
第 3页。 [5]Gaio, I, 2, 40。 [6]Gaio,I,2,41；Gaio, I, 2, 24。 [7]Gaio, I,
1，54。 [8]Gaio, I, 2, 41。 [9]D. . -1；D. 41. 1. 7. 12-13；D. 22. 1.
28PR. - 1；Gaio. I. 2; Enzo Nardi, Istituzioni di diritto romano（B) .
GIUFFRE. 1986. n. 41。 [10]费安玲主编：《罗马私法学》，中国政法大学出版社 2009
年版，第 165页。 [11] 。 [12]费安玲主编：同注[10]，第 167页。 [13]
同注[3]，第 255页。 [14]同注[3]，第 307页。 [15] 。 [16]同注
[3]，第 249页。 [17]同注[3]，第 101页。 [18]同注[3]，第 101页。 [19] Gaio.
1,4。 [20] XII Tab. 10,1，周枏：《罗马法原论》，商务印书馆 1994年版，第 1016
页。 [21]同注[3]，第 225页。 [22]同注[3]，第 163页。 [23]同注[3]，第 165
页。 [24]同注[3]，第 165页。 [25]同注[3]，第 167页。 [26]同注[3]，第 167
页。 [27]同注[3]，第 219页。 [28]同注[3]。 [29] ,117a,《法学阶梯》，
黄风译，第 344页 [30]有关该内容请参阅盖尤斯著：《法学阶梯》,1. 2,40，黄风译，
第 64页。 [31]同注[3]，第 85页。 [32]同注[3]，第 5页。
