买卖合同法实务
企业合同法实务
• 合同的内容
• 合同的主体
• 合同货物交付
• 合同货物验收
• 合同价款支付
• 合同违约条款
• 合同的签署
• 合同其他内容
合同概说
• 合同的定义
• 合同的分类
民事合同、行政合同、劳动合同
有名合同、无名合同
主合同、从合同
买卖合同、赠与合同、借贷合同、租赁合同、
运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委
托合同、行纪合同、居间合同等
合同范本
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主要法律法规
• 合同法 1999
• 合同法解释一 1999 30条
• 合同法解释二 2009 30条
合同成立的前提
• 主体资格
• 对货物拥有所有权
• 自愿的意思表示
• 内容合法，形式符合规定
【案例】甲售出的货物，乙方收取，付款，
日后丙方说自己对货物有抵押权，要求收
回该批货物。
合同成立的认定
• 双方有争议，但是法院可以确定当事人、
标的、数量的，可以确定双方有合同关系
合同法解释二
所有权状况
完全所有权、存在抵押权的所有权、存在查
封、扣押的所有权、企业存在破产可能的
所有权
合同条款
• 第十二条 合同的内容由当事人约定，一般包
括以下条款：
（一）当事人的名称或者姓名和住所；
（二）标的；
（三）数量；
（四）质量；
（五）价款或者报酬；
（六）履行期限、地点和方式；
（七）违约责任；
（八）解决争议的方法。
买卖合同还包括：包装方式、检验标准和方法、
结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。
合同内容
• 价格，价格包括的内容，是否包括应纳税
款，包装费，短运费，保险费等
• 质量标准应当详细写明
• 扣重扣价应当详细写明
• 货物的生产方约定（不能交第三方生产，
或者主体不能交第三方生产）与原料材质
的约定；生产周期内监督方式、人员的约
定；设备安装、操作培训、培训人员食宿、
安全、差旅等；维修、维护到达时间
缔约过失责任
• 2006年5月，四川省某集团公司对的中天大厦裙楼承包经营权举行招
标。成都川达餐饮有限公司以200万元承包费投标额中标。6月8日，
双方正式签订了承包经营合同，双方邀请律师在场见证。由于签约单
位名称与中标的公司不符，集团公司负责人要求延期签字盖章，待董
事会讨论再决定。同年8月，集团公司决定再次召开承包经营权招标
会，重庆餐饮管理公司以188万元中标。集团公司当即通知该餐饮管
理公司十天后正式签订书面合同，并交纳首期承包费100万元。中标
次日，该管理公司为了按时交纳承包费，向自己托管经营的一酒店公
司借款100万元，并约定借款年利率为12%。中标后第十天，重庆公
司持100万商业汇票到集团公司准备签定书面合同并交纳承包款，集
团公司绝接收该款，并告知已于两天前与原中标的餐饮有限公司正式
签约。双方经过交涉达不成一致意见。重庆公司向法院起诉认为，集
团公司的毁标行为不仅导致的经济损失，而且侮辱的人格，应承担借
款利息12万元、投标和订约直接损失1万元，同时承担的精神损失5万
元。集团公司则认为，合同尚未订立，虽然有道德上的责任，但并不
需要承担经济赔偿责任。
缔约过失责任
• 焦点
• 被告行为是否构成缔约过失，若构成是否承担借款利
息，是否承担精神赔偿责任。法院在审理中有以下不同观
点：
• 1． 对于缔约过失，一种观点认为，原告与餐饮有限公
司均为中标单位，因原告中标在后，被告的行为不构成缔
约过失。另一种观点则相反，认为构成。
• 2．对于被告应否承担借款利息，以及赔偿精神损失，也
存在两种相反观点。
• 经过审理，法院认定被告的行为构成缔约过失。并根据
《民法通则》第61条第1款、《合同法》第42条的规定，
判决被告承担原告投标、定约的损失4500元，同时驳回原
告其他诉讼请求。
缔约过失责任
第四十二条 当事人在订立合同过程中有下
列情形之一，给对方造成损失的，应当承
担损害赔偿责任：
（一）假借订立合同，恶意进行磋商；
（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实
或者提供虚假情况；
（三）有其他违背诚实信用原则的行为。
合同的形式
• 口头形式
• 书面形式
• 格式合同
合同的主体
• 第二条 本法所称合同是平等主体的自然
人、法人、其他组织
• 自然人注意共有财产的处分权、身份证
• 组织注意是否有主体资格
项目部等无权对外签约
【案例】项目部签订的工程承包合同
主体资格、资信的审查
合同的主体
• 大宗原料尽量从生产商处购买
• 主体资格审查（营业执照、税务登记证、
生产许可证、动物源饲料等证件并且有效；
现场访问；以前履约情况；企业商业信誉
等）
提示：换文（营业执照、 组织机构代码
证）
合同的主体
• 代理（授权委托书）、无权代理
职务行为（经办人是否有权）
• 表见代理
事实上无权、超越权限、超越授权时限等，
但是对方有理由相信有权的代理行为
追认
【案例】甲、乙公司签署买卖合同，甲出售产品一
批，价值200万元，后了解到无权，属于丙，乙告
知丙，丙没有反对，是否有效？
合同的主体
• 第四十八条 行为人没有代理权、超越
代理权或者代理权终止后以被代理人名义
订立的合同，未经被代理人追认，对被代
理人不发生效力，由行为人承担责任。
相对人可以催告被代理人在一个月内
予以追认。被代理人未作表示的，视为拒
绝追认。合同被追认之前，善意相对人有
撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
合同的主体
【案例】甲公司总经理张先生，代表公司与
乙公司签订买卖合同，金额500万元。事后
甲公司反对该合同，并拿出公司管理制度
表示作为总经理，对外只有50万元合同签
署权，所以双方签署的合同是无效的
合同的生效
• 合同生效的条件
主体适格、有所有权、真实意思表示
• 签署生效
没有约定、签字盖章生效
• 履行生效
一方已经履行主要义务，对方接受
• 登记生效
批准、登记生效
• 附条件生效
签订确认书生效、一方签署另一合同后
• 附期限生效
有具体时间的
合同的效力
• 有效
• 无效
• 效力待定
• 可变更、可撤销
【案例】甲方通过欺诈的方式与乙签署了合
同，合同是否无效
合同的效力
• 第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，
损害国家利益；
撤销权的消灭
• 合同终止或撤销的后果
合同约定不明
• 质量标准不明确
• 价格不明确
• 地点不明确
• 期限不明确
• 履行方式不明确
• 履行费用承担方不明确
履行抗辩
【案例】甲、乙两公司签订买卖合同，约定
一月内交货，但是甲公司发现乙公司市场
信誉很差，一年内已经有三次因不及时给
付货款被告上法庭，于是发函要求中止履
行，要求乙公司提供；履行担保。
要求是否能够得到支持
【案例】同上，甲发现已亏损严重，要求乙
方提供担保，乙方要求继续履行
履行抗辩
第六十八条 应当先履行债务的当事人，有确切证
据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：
（一）经营状况严重恶化；
（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
（三）丧失商业信誉；
（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的
其他情形。
当事人没有确切证据中止履行的，应当承担
违约责任。
对方地址变更等原因不能履行地，可以中止或提存
合同订立的程序
• 要约、承诺、要约邀请
• 要约的撤回、撤销
• 【案例】9月6日甲公司给乙公司发送传真，
要订购200吨玉米，1800元/吨，9月10日送
货到厂，要求对方5日内回复，第三天价格
大幅下跌，公司书面告知乙方取消上个传
真，但是乙方依然在9月10日前送货200吨
到甲方，甲方可否拒绝。
合同订立的程序
• 要约不得撤销的情形，第十九条 （一）
要约人确定了承诺期限或者以其他形式明
示要约不可撤销；
（二）受要约人有理由认为要约是不可撤
销的，并已经为履行合同作了准备工作。
• 承诺的撤销
• 承诺内容的变更
合同订立的程序
• 传真方式
我方制定合同文本
规定回传时间
对方先签字盖章
复印存档，打印纸保存，热敏纸不保存
大额的用原件
货物的交付
• 约定时间交付
• 约定期间交付
• 分期交付
• 交付重量的确认（乙方过磅）
• 交付时的验收（标准）初检与正式检查
• 复检的约定
• 不合格情形的处理
货物的交付
• 注意事项
对方人员在验收单上签字，如果对方是委
托第三方承运人运输，可以在合同中约定
由甲方指定的人员某某或者甲方委托的第
三方承运人员签字验收。
• 检验合同之后的通知方式，尤其是不合格
时书面，特快专递通知，封面上写明关于
某公司某批次产品检验不合格的函
所有权的转移及风险
• 交付时转移
• 付完款项后转移
【案例】甲、乙公司签订买卖合同，约定乙
方付完款项后所有权转移，货物运到乙方
仓库后，付款前因火灾，灭失，损失归谁
【案例】甲向乙订购设备一批，合同约定乙
代甲委托丙将货物运输到甲，运费包括在
货款内，运输途中货物灭失，丙逃逸，谁
承担损失
所有权的转移及风险
【案例】甲、乙签署买卖合同，约定甲方运
输到乙方仓库，在途时因盗窃，货物损失
【案例】甲有货物一批寄存乙方仓库，后乙
方需要购买一批该种货物，遂与甲方签署
合同，约定一周内付款，两天后火灾
款项的支付
• 及时结算付款
• 约定交付后一段时间付款
• 发票
• 随附单证
• 其他随附事项
• 款项支付到对方单位账户上（转账）
• 需方收到货经初步检验合格后即付清货款
违约事项
• 不交货、不及时交货
• 不付款、不及时付款
• 交货不符合质量标准（可收货、不合格）
• 掺杂掺假
• 所交付产品质量不合格给第三人造成损害
• 对方无约定资质
违约事项的约定
【案例】如果甲方不能按时交货，甲方应当
承担违约责任。
【案例】如果乙方不能按时付款，乙方应当
承担违约责任
【案例】如果一方不能履约，应当向对方承
担本合同金额50%的违约金
【案例】如果甲方延迟一天交货，甲方应当
向乙方承担货款金额30%的违约金。
违约责任的约定
• 定金 （20%，双倍返还）
• 违约金（选择使用）
• 损害赔偿（约定损害赔偿的计算方法）
不可抗力
• 免责（不约定的情况下）
• 及时告知
• 防止损害扩大
合同的签署
• 法定代表人、经办人员一起签署
• 盖章（后面、每页）
• 双方到场签订
• 传真方式签订
• 邮寄方式签订
• 确认书方式签订
• 电子邮件方式
合同纠纷的解决方式
【案例】本合同如果出现纠纷，由双方协商
解决，协商不成，交成都市仲裁会仲裁或
者有权法院判决。
【案例】 甲成都企业，乙重庆企业，合同约
定本合同如果出现纠纷，交贵阳市仲裁委
员会仲裁。
合同纠纷的解决方式
【案例】甲成都企业，乙重庆企业，双方协
议不成，交绵阳法院判决。
【案件】甲成都企业，乙重庆企业，双方协
议不成，交成都法院判决。
合同纠纷解决方式
• 有管辖权的人民法院
原被签履登，没有约定，原就被
• 一般约定合同履行地，约定乙方所在地为
合同履行地
合同纠纷的解决方式
• 违约之诉
• 侵权之诉
• 确认之诉（确认合同无效）
• 撤销之诉
合同纠纷的解决方式
• 诉讼时效 2年
但是不是所有的合同都是2年
【案例】甲乙双方签订合同，约定如果甲方
五天之内货物不能送到指定地点，应当向
乙方承担货款30% 的违约金。届时甲方不
能按时送到，甲方可以采取什么补救？
合同纠纷的解决方式
• 管辖权异议
• 诉讼时效中断
去函申明债权、公告
其他内容
• 合同权利义务不得转让
• 补充协议、确认单对合同修改
确认单注意要双方有权人员签字盖章
• 合同签订日期，一定要有，年月日齐全
• 落款处有双方电话，账户（或者单列）
• 盖章应当给抬头处名称一致
• 合同签订后不要手改
• 尽量不使用对方文本
其他内容
• 订货函，洽谈卡等要有对方书面回函
• 建立书面证据收集意识，注意收集书面证
据（合同、合同附件补充合同、确认单、
收货单、化验报告、复检报告，化验结果
通知书、来人处理结果、双方签字的送养
记录、双方签字的纠纷处理结果等）
• 合同的鉴证与公证
• 建立良好的原料供应商队伍
合同的解除
• 约定解除
• 法定解除
（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示
或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在
合理期限内仍未履行；
（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行
为致使不能实现合同目的；
（5）法律规定的其他情形。
企业合同主要存在的问题
• 合同条款不全
• 质量条款、扣款扣价情形不具体
• 违约情形及赔付约定不具体
• 先履行后补合同
• 先款后货
• 货物交付及货款支付条件约定不明确
• 没有统一管理、跟踪、合同散失
• 不知道怎样收集打官司的证据
企业合同主要存在的问题
• 大额交易不签合同
• 大额交易合同分开不报总部审查
• 原料化验结果没有出来先取用（消灭证据）
合同的管理
• 统一文本，避免漏项
• 编号管理，及时跟踪
• 规范操作，便于监控
• 分级授权，按权行事
• 印章管理，完善手续
• 回扣上缴，廉洁奉公
• 先货后款，规避风险
其他问题
• 代位权
• 合同权利义务的转让
• 所有权瑕疵的买卖合同
• 主体瑕疵
• 债权人的撤销权
• 抵消
• 涉外合同
• 合同犯罪
