合同制作
（二）
典型的商务合同结构
合同首部合同首部
前言（鉴于条款）前言（鉴于条款）
定义定义
具体操作条款具体操作条款
先决条件先决条件
陈述和担保陈述和担保
通用条款通用条款
签字页签字页
附录及附件附录及附件
合同首部的典型格式
合同名称合同名称 具有描述性的简单标题具有描述性的简单标题
合同日期合同日期 签字日签字日
订立日订立日
是否与生效日不同？是否与生效日不同？
当事人名称当事人名称 准确的法定名称准确的法定名称
法律地位或者法律形式法律地位或者法律形式
注册地址或者主要营业注册地址或者主要营业
地地
签约地点签约地点 可以省略可以省略
前言（鉴于条款）
鉴于条款的目的：介绍背景情况
而不应该包括实质性条款
在鉴于条款中，最好避免出现以
下情况：1.冗长的段落；2.规定
具体权利或义务；3.对将在具体
操作条款中出现的术语进行定义。
如果交易本身并不具有独特的背
景，也许应该省掉鉴于条款。
范例：介绍合同背景的鉴于条
款（涉及其他合同）
借款人和贷款人订立日期为2002
年9月22日的贷款协议（“贷款
协议”）。
根据贷款协议的规定，签订本抵
押协议是贷款人根据贷款协议提
供资金的先决条件。
范例：介绍合同背景的鉴于条
款（项目）
甲方获得相关批准，在中国*省*
市和*市之间建设并运营一条收
费公路（“合同项目”）。
乙方在收费公路的设计和建设方
面具有丰富的经验。
甲方愿意按照本合同的条款聘请
乙方为合同项目提供设计和工程
建服务，且乙方愿意接受此项聘
请。
中文合同常用鉴于条款
双方本着平等互利的原则，经友
好协商，同意按照相关法律以及
本合同的条款（描述合同标的）
甲方是一家持有执照的中国基础
电信网络运营商
乙方是一家网络设备供应商
乙方将确保其提供的所有设备不
存在缺欠并且将符合甲方的所有
运营要求
定义条款
定义条款的主要作用是对合同中
多次处向的重要或复杂名词，例
如主体、标的物、重要的法律文
件、法律事实等词语进行定义。
定义条款的位置通常紧接前言部
分，但有时也放在合同的尾部。
具体情况根据合同的结构和起草
律师的风格来决定。
定义：病例
前后不一致前后不一致
“ “合同设备合同设备””指附件一所列的硬件设指附件一所列的硬件设
备和软件设备。备和软件设备。
3 3．．33乙方应按照项目执行时间表将项乙方应按照项目执行时间表将项
目所需的设备交付给甲方。目所需的设备交付给甲方。
循环定义循环定义
“ “性能标准性能标准””指在性能测试中所采用指在性能测试中所采用
的标准的标准
“ “性能测试性能测试””指依照性能标准对合同指依照性能标准对合同
设备的性能进行的测试。设备的性能进行的测试。
病例 2
定义中规定的具体权利义务定义中规定的具体权利义务
“ “延期付款利率延期付款利率””指对买方未支付到指对买方未支付到
期货款金额的部分收取的每月期货款金额的部分收取的每月%%的的
利息；如果买方拖欠货款时间超过利息；如果买方拖欠货款时间超过9090
日，则利率将增至每月日，则利率将增至每月%%，计息期，计息期
间为到期日至所有款项全额付清之日。间为到期日至所有款项全额付清之日。
不必要的定义不必要的定义
“ “日历日日历日””指公历年度的任何一日。指公历年度的任何一日。
“ “第三方第三方””指本合同一方以外的任何一指本合同一方以外的任何一
方。方。
范例
除非本协议另有规定，否则下述用语的含义除非本协议另有规定，否则下述用语的含义
如下：如下：
““协议协议””是指本协议。是指本协议。
““出售方出售方””是指是指****公司，即本协议甲方。公司，即本协议甲方。
““购买方购买方””是指是指****公司，即本协议乙方。公司，即本协议乙方。
““关联方关联方””是指就本协议任何一方而言，该是指就本协议任何一方而言，该
方控制的、受其控制的或与其共同受控制于方控制的、受其控制的或与其共同受控制于
第三方的任何其他实体。第三方的任何其他实体。
““控制控制””是指就任何一方而言，因享有表决是指就任何一方而言，因享有表决
权或通过协议或其他方式而拥有直接或间接权或通过协议或其他方式而拥有直接或间接
地主导或促使主导该方管理、政策或行动的地主导或促使主导该方管理、政策或行动的
权力。权力。
定义条款：最佳做法
为便于查询，应尽量将所有定义的术语放在为便于查询，应尽量将所有定义的术语放在
同一章内；同一章内；
定义条款可作为合同的第一章或者作为附录定义条款可作为合同的第一章或者作为附录
附于合同正文之后；附于合同正文之后；
有时（但不是一成不变），经过定义的术语有时（但不是一成不变），经过定义的术语
英文为大写字母开头，中文可以使下划线或英文为大写字母开头，中文可以使下划线或
者放在方括弧内者放在方括弧内————总的原则是前后一致；总的原则是前后一致；
定义条款中不要包含涉及双方具体权利义务定义条款中不要包含涉及双方具体权利义务
的规定；的规定；
要避免循环定义；要避免循环定义；
如果如果““通常含义通常含义””足以表达某一词语的意思，足以表达某一词语的意思，
就无需定义；就无需定义；
经过定义的术语在合同中要通篇含义一致。经过定义的术语在合同中要通篇含义一致。
具体操作条款：合同的心脏
当事人的权利：
不受超出当事人控制之外因素的
影响
确保要求对方履行义务时不会遇
到障碍
对方应在明确的期限内履行义务
如果对方未履行义务，当事人应
可采取明确的救济措施
清除障碍，填补漏洞
假设己方客户的权利是经过一个
管道，通过对方履行义务流到客
户这边，同时己方客户要履行的
义务通过另一个管道流到对方当
事人一边。
可以将律师比喻成软件工程师，
起草合同就如同设计软件程序，
当事人发出某一特定指令，通过
运行该程序就可保证他得到某一
特定结果。
具体操作条款：合同的心脏
当事人的义务
不应该承担无确定范围的履约义
务或责任
当事人是否履行义务应有合理的
评价标准
为当事人规定的义务必须是当事
人有能力履行的
合同中不应有苛刻的惩罚性条款
具体操作条款：预防将来可能
发生的问题
确保交易程序的可行性确保交易程序的可行性…………按照合同按照合同
条款实施一项假设的交易，以找出影条款实施一项假设的交易，以找出影
响交易的障碍响交易的障碍…………考虑如何有效控制考虑如何有效控制
第三方的行为。第三方的行为。
预料可能出现的问题预料可能出现的问题…………要考虑实施要考虑实施
每一步骤之后如何实施随后的二到三每一步骤之后如何实施随后的二到三
项步骤项步骤…………对对““可能发生的重大问题可能发生的重大问题
””做出假设，并且涉及处理方案。做出假设，并且涉及处理方案。
确保具体操作条款和通用条款之间不确保具体操作条款和通用条款之间不
脱节并且不冲突。脱节并且不冲突。
示例 解决方案
买方在货物交付买方在货物交付
并验收后付款。并验收后付款。
但合同并没有确但合同并没有确
定付款时间以及定付款时间以及
验收标准验收标准 。。
预付款预付款++（卖方（卖方
出具）预付款保出具）预付款保
函函++装运前卖方装运前卖方
有验货权有验货权++以信以信
用证方式支付到用证方式支付到
货款货款++如果货物如果货物
不符合事先商定不符合事先商定
的客观标准，买的客观标准，买
方有权退货。方有权退货。
示例 解决方案
甲方授予乙方在甲方授予乙方在
某一区域经销其某一区域经销其
产品的独家经销产品的独家经销
权。经销协议的权。经销协议的
期限为期限为55年。年。
协议中没有设定协议中没有设定
其他条件。其他条件。
为乙方设定客观为乙方设定客观
的最低销售指标。的最低销售指标。
如果乙方未能完如果乙方未能完
成最低销售指标，成最低销售指标，
则甲方可取消乙则甲方可取消乙
方的独家经销权方的独家经销权
或终止协议。或终止协议。
先决条件
只有在特定的条件成就后，合同
（或合同下相关义务）才生效，
例如：
合同经政府审批或登记；
政府对项目予以批准、成立相应
的实体，等等；
商务条件：银行同意发放贷款、
出售其他资产等；
向对方交付确认性文件，等。
设定先决条件需要考虑的因素：
应该由哪一方负责促使条件的成
就？
“尽最大努力”相对于“合理的
商业努力”；
先决条件应该在什么时候成就？
先决条件的放弃——
先决条件成就或放弃的后果
陈述和担保
在合同中由一方对那些其所掌握
的、对方无法掌握或很难掌握的
相关信息做出陈述，同时向对方
担保陈述属实。
陈述和担保对相对方的意义在于：
相对方之所以同意签署并实施合
同，是基于陈述方对某些事实作
出了陈述和担保。
陈述和担保
乙方知悉而对方不易核实的事实
陈述：
该方签约人是否获得授权；
该方是否有其他的债务；等等
某些陈述事项可以通过正式法律
意见书确认。
通用条款
转让条款
分包条款
不可抗力
保密条款
违约条款
提前终止合同
违约条款
违约性质：轻微；重大；根本
违约方补救的权利：未履行付款
义务，不给该方补救期限或者给
予较短的补救期限？其他：从发
出违约通知之日开始10-90天
（？）违约无法补救怎么办？就
终止合同的通知而言，应该避免
重复计算期间。
损害赔偿：违约金；排除某些性
质的损害赔偿责任；就损害赔偿
金设定上限。
根本违约
根本违约的概念适用于以下情形：违根本违约的概念适用于以下情形：违
约行为发生之后不存在切实可行的救约行为发生之后不存在切实可行的救
济方法，如果给违约方一个宽限期，济方法，如果给违约方一个宽限期，
己方当事人的损失可能会进一步扩大，己方当事人的损失可能会进一步扩大，
因而此时最好的方法是判定对方因而此时最好的方法是判定对方““根根
本违约本违约””，非违约方无需给对方任何，非违约方无需给对方任何
宽限期限就可以立即终止合同。宽限期限就可以立即终止合同。
在合同中引入在合同中引入““根本违约根本违约””概念的最概念的最
主要目的是：一旦违约方出现了某些主要目的是：一旦违约方出现了某些
被认为时根本违约的情形，非违约方被认为时根本违约的情形，非违约方
马上可以行使终止合同的权利，而不马上可以行使终止合同的权利，而不
需要事先发出违约通知或者发出延期需要事先发出违约通知或者发出延期
生效的合同终止通知。生效的合同终止通知。
对于其他类型的违约行为
应当设定一个供违约方予以补救的宽应当设定一个供违约方予以补救的宽
限期见。如果违约方未能在该期间予限期见。如果违约方未能在该期间予
以纠正，那么非违约方就有权终止合以纠正，那么非违约方就有权终止合
同，宽限期间的长短，一般取决于对同，宽限期间的长短，一般取决于对
方的履约对己方当事人的重要性等因方的履约对己方当事人的重要性等因
素。素。
如果对方的违约行为是不按时足额履如果对方的违约行为是不按时足额履
行付款义务，那么再给予对方一个很行付款义务，那么再给予对方一个很
长的宽限期只能有助于对方拖延付款，长的宽限期只能有助于对方拖延付款，
因而，此时应将补救期限设定得非常因而，此时应将补救期限设定得非常
短，使对方有及时付款的压力。短，使对方有及时付款的压力。
损害赔偿金额
如果要在合同中设定赔偿金额的上限，如果要在合同中设定赔偿金额的上限，
根据合同自由原则，允许当事人就赔根据合同自由原则，允许当事人就赔
偿上限通过协商达成一致。但在合同偿上限通过协商达成一致。但在合同
起草和谈判的过程中，可能还要就其起草和谈判的过程中，可能还要就其
他问题进行协调。他问题进行协调。
关于违约金额的上限，有时需要考虑关于违约金额的上限，有时需要考虑
其他的问题。如果双方签订一个长期其他的问题。如果双方签订一个长期
的销售合同或服务合同，每销售一批的销售合同或服务合同，每销售一批
货物或提供一次服务都支付一笔价款，货物或提供一次服务都支付一笔价款，
而在合同存续期间有若干次这样的交而在合同存续期间有若干次这样的交
易就要考虑损害赔偿金的上限是按照易就要考虑损害赔偿金的上限是按照
征管合同期间的交易总金额计算，还征管合同期间的交易总金额计算，还
是只按照某一个具体的交易所涉及的是只按照某一个具体的交易所涉及的
金额计算。金额计算。
损害赔偿金与违约金
违约金通常在迟延履行或履行不
符合合同约定时适用，通常规定
如果一方未按时交货或者完工，
那么从约定满之日起根据违约金
的计算公式按日或按星期加以计
算，但可以设定一个违约金上限。
赔偿金额的上限，是一方在被确
认（无论通过仲裁还是诉讼）违
约后应支付给对方的最高损害赔
偿金额，无论该违约给对方造成
的实际损失有多大。
违约金和损害赔偿金最重要的区别：
违约金是一种合同约定的金额，
一旦出现没有按期完工或者交货
的情形，迟延履行方就有义务支
付违约金；
而要获得损害赔偿，守约方必须
证明自己因为对方违约而遭受了
损失以及损失的具体金额。
提前终止合同
无需理由就可以终止：“由当事
人自行决定”；可能有终止合同
赔偿金；在发出通知后生效。
有正当理由终止合同：如果违约
行为未在不久期内得到补救；如
果在延期履约违约金达到上限后
仍然没有全面履行其义务；对方
资不抵债。
合同条款
乙方逾期付款的违约责任按照逾期时乙方逾期付款的违约责任按照逾期时
间分别处理间分别处理————逾期在逾期在1010日之内，自日之内，自
合同规定的应付款期限之第二天起至合同规定的应付款期限之第二天起至
实际金额支付应付款之日止，乙方按实际金额支付应付款之日止，乙方按
日向甲方支付逾期应付款万分之贰的日向甲方支付逾期应付款万分之贰的
违约金，合同继续履行；逾期超过违约金，合同继续履行；逾期超过3030
日后，甲方有权解除合同。甲方解除日后，甲方有权解除合同。甲方解除
合同的，乙方按累计应付款的合同的，乙方按累计应付款的5%5%向甲向甲
方支付违约金。乙方愿意继续履行合方支付违约金。乙方愿意继续履行合
同的，经甲方同意，合同继续履行，同的，经甲方同意，合同继续履行，
自合同规定的应付款期限第二天起至自合同规定的应付款期限第二天起至
实际全额支付应付款之日止，乙方按实际全额支付应付款之日止，乙方按
日向日向AA开发商支付逾期应付款万分之开发商支付逾期应付款万分之
叁的违约金；叁的违约金；
逾期交房的违约责任按照逾期时间分逾期交房的违约责任按照逾期时间分
别处理别处理————如果逾期不超过如果逾期不超过6060日，自日，自
购房合同规定的最后交付期限的第二购房合同规定的最后交付期限的第二
天起至实际交付之日止，被申请人应天起至实际交付之日止，被申请人应
当按日向申请人支付已交付房价款万当按日向申请人支付已交付房价款万
分之二的违约金，购房合同继续履行；分之二的违约金，购房合同继续履行；
如果逾期超过如果逾期超过6060天，申请人有权解除天，申请人有权解除
合同；申请人要求继续履行合同的，合同；申请人要求继续履行合同的，
合同继续履行，自合同规定的最后交合同继续履行，自合同规定的最后交
付期限的第二天起至实际交付之日为付期限的第二天起至实际交付之日为
止，被申请人按日向申请人支付已交止，被申请人按日向申请人支付已交
付房价款万分之二的违约金；付房价款万分之二的违约金；
借款合同
甲方发生其它足以影响其偿债能力或甲方发生其它足以影响其偿债能力或
缺乏偿债诚意的行为，包括但不限于缺乏偿债诚意的行为，包括但不限于
甲方连续三次或累计六次未能按时还甲方连续三次或累计六次未能按时还
本付息本付息””，都属违约行为，或被视为，都属违约行为，或被视为
违约行为。在甲方或丙方发生上述违违约行为。在甲方或丙方发生上述违
约行为的情况下，乙方有权约行为的情况下，乙方有权““宣布本宣布本
合同项下的借款本息全部立即到期，合同项下的借款本息全部立即到期，
乙方有权从甲方在乙方开立的存款帐乙方有权从甲方在乙方开立的存款帐
户中扣款用于偿还被乙方宣布到期的户中扣款用于偿还被乙方宣布到期的
所欠全部债务，甲方就乙方的扣款无所欠全部债务，甲方就乙方的扣款无
条件放弃抗辩权条件放弃抗辩权””，乙方并有权，乙方并有权““通通
过行使担保债权或其他方式收回宣布过行使担保债权或其他方式收回宣布
到期的所欠全部债务到期的所欠全部债务
尾部
合同的签署
附录及附件
