第五单元 企业破产法
【案例2】
2007年7月1日，人民法院裁定受理债务人甲公司的破产申请，并指定乙律师事务所担任管理人。在10月10 日召开的第一次债权人会议上，管理人将甲公司的有关情况汇报如下：
1、全部财产的变现价值为2000万元。其中包括：
（1）已作为丁银行贷款等值担保物的财产价值为250万元；
（2）管理人发现甲公司于2006年11月1日无偿转让140万元的财产，遂向人民法院申请予以撤销、追回财产，并于2007年10月1日将该财产全部追回；
（3）甲公司综合办公楼价值800万元，已用于对所欠乙企业500万元货款的抵押担保，该抵押已经办理了抵押登记，货款尚未支付。
2、欠发职工工资200万元、欠交税款100万元；管理人于7月15 日解除了甲公司与丙公司所签的一份买卖合同，给丙公司造成了120万元的经济损失。
3、人民法院的诉讼费用30万元，管理人报酬20万元，为继续营业而支付的职工工资及社会保险40万元。
要求：根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题：
（1）哪些属于破产费用？哪些属于共益债务？
【答案】人民法院的诉讼费用30万元、管理人报酬20万元属于破产费用，合计50万元；为继续营业而支付的职工工资及社会保险40万元属于共益债务。
（2）对甲公司无偿转让财产的行为，管理人是否有权请求人民法院予以撤销？并说明理由。
【答案】管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，对债务人无偿转让财产的行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。
（3）丙公司是否可以就其120万元的经济损失申报债权？并说明理由。
【答案】丙公司可以申报债权。根据规定，管理人依照《企业破产法》规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。
（4）如果有财产担保的债权人丁银行、乙企业均不放弃优先受偿权，在债权人会议上就破产财产分配方案的表决中是否享有表决权？并说明理由。
【答案】债权人丁银行、乙企业在债权人会议上就破产财产分配方案的表决中不享有表决权。根据规定，对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的事项不享有表决权。
（5）根据本题的具体数字，简述破产财产的清偿顺序。
【答案】破产财产的清偿顺序①清偿银行贷款250万元、乙企业货款500万元；②清偿50万元的破产费用和40万元的共益债务；③清偿职工工资200万元；④清偿税款100万元；⑤剩余860万元的破产财产清偿普通破产债权，破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。
（6）如果丙公司自最后分配公告之日起满2个月仍不领取其破产财产分配额，其分配额应如何处理？并说明理由。
【答案】管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。根据规定，债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。
【案例3】
2007年8月20日，甲公司就自己不能支付到期债务向人民法院提出破产申请，人民法院于2007年9月1日裁定受理甲公司的破产申请，同时指定某会计师事务所为破产管理人。管理人接管甲公司后，对甲公司的资产、负债进行了清理，有关清理情况如下：
（1）人民法院受理破产申请时，甲公司的资产总额为5600万元（全部财产的变现价值）。其中，全部厂房变现价值520万元，办公楼变现价值为650万元；全部机器设备变现价值480万元。
（2）人民法院受理破产申请时，负债总额为11000万元。其中，流动负债的情况为：
①应付职工工资180万元，未交税金220万元；
②短期借款900万元。其中，2007年3月5日，以甲公司全部厂房作抵押，向中国工商银行贷款500万元；2007年6月1日，以全部机器设备作抵押，向中国建设银行贷款400万元。
③应付账款640万元，其中包括但不限于：
（A）应付乙公司到期货款380万元。乙公司经多次催要无效后向人民法院提起诉讼，2007年8月10日，人民法院终审判决甲公司支付乙公司欠款及违约金和赔偿金等共计400万元。乙公司申请强制执行，人民法院对甲公司办公楼予以查封。人民法院受理甲公司破产申请时，此判决尚未执行。
（B）应付丙公司2005年9月18日到期货款180万元，2006年8月18日应丙公司的要求，甲公司与丙公司签订了一份担保合同，担保合同约定：以甲公司全部机器设备作抵押，若2007年8月18日前甲公司仍不能支付丙公司180万元的货款，则以甲公司机器设备变卖受偿。
（C）应付丁公司2007年8月1日到期货款200万元。
（3）2006年7月，甲公司为逃避债务而隐匿230万元的财产。
（4）2007年6月，甲公司已经知道自己不能清偿到期债务、即将破产，仍向债权人戊公司清偿了90万元。
（5）甲公司的股东用于出资的房产在出资时作价600万元，而当时的实际价值仅为520万元。
（6）人民法院的诉讼费用30万元，管理人报酬20万元，为继续营业而支付的职工工资及社会保险费用150万元。
经查：甲公司用于抵押的厂房、机器设备于合同签订的当天全部办理了抵押登记手续。
要求：根据以上事实，在不考虑债权利息的情况下，分别回答下列问题：
（1）人民法院查封的甲公司的办公楼可否用于偿还所欠乙公司的货款？并说明理由。
【答案】人民法院查封的甲公司的办公楼不能用于偿还所欠乙公司的货款。 根据规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。在本题中，保全措施解除后，办公楼应计入破产财产，债权人乙公司可以申报400万元的破产债权。
（2）哪些属于破产费用？哪些属于共益债务？
【答案】人民法院的诉讼费用30万元、管理人报酬20万元属于破产费用，合计50万元；为继续营业而支付的职工工资及社会保险费用150万元属于共益债务。
（3）对于甲公司向丙公司设定的抵押担保，管理人能否向人民法院申请撤销？并说明理由。
【答案】管理人不能向人民法院申请撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。在本题中，甲公司向丙公司设定抵押担保的时间超过了1年。
（4）对于甲公司隐匿230万元财产的行为，管理人是否有权追回？并说明理由。根据《刑法》的规定，其直接责任人员应承担何种刑事责任？
【答案】①管理人有权追回。根据规定，债务人为逃避债务而隐匿、转移财产的，其行为无效，管理人有权追回。②根据《刑法》的规定，公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务，实施虚假破产，严重损害债权人的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下的罚金。
（5）对于甲公司向其债权人戊公司清偿债务的行为，管理人能否向人民法院申请撤销？并说明理由。
【答案】管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前6个月内，债务人仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。
（6）甲公司的股东出资不实应如何处理？并说明理由。
【答案】破产管理人应当要求该股东补缴出资额80万元。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。
（7）甲公司的破产财产额是多少？并说明如何分配？
【答案】甲公司的破产财产额为6000万元（5600＋230＋90＋80）。清偿顺序如下：
①清偿有财产担保的债权人：将520万元的厂房拍卖价款向中国工商银行清偿500万元；480万元的机器设备拍卖价款先清偿丙公司180万元，其余的300万元清偿中国建设银行（不足的100万元申报普通破产债权）
②支付破产费用50万元、共益债务150万元
③支付职工工资180万元
④支付税款220万元
⑤剩余的4420万元支付普通破产债权9710万元（11000－500－480－180－220＋90）。
（8）丁公司可分配的财产具体数额为多少？并列出计算过程（金额保留至元）。
【答案】丁公司可以分配的财产为万元。计算公式：4420÷9710×200=万元。
人民法院受理破产申请时
全部财产的变现价值（5600万元）
人民法院受理破产申请时
负债总额（11000万元）
＋管理人追回的财产（400万元）
其中：撤销权90万元
出资不实80万元
无效行为230万元
－有担保的债权得到清偿的部分（980万元）
其中：工商银行500万元
建设银行300万元
丙公司180万元
－职工债权（180万元）
－社会保险费用、税款（220万元）
=破产财产6000万元（5600＋400）
－担保物拍卖价款中优先支付给债权人的部分（980万元）
其中：工商银行500万元
建设银行300万元
丙公司180万元
－破产费用、共益债务（200万元）
－职工债权（180万元）
－社会保险费用、税款（220万元）
=可以支付普通债权的财产4420万元（6000－980－200－180－220）
=普通破产债权9710万元（11000－500－480－180－220＋90）
第六单元 合同法
【考点1】效力待定的合同（P368）
1、无权代理
（1）效力待定
①行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。
②相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认；被代理人未作表示的，视为拒绝追认。
③合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。
（2）表见代理
行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人“有理由相信”行为人有代理权的，该代理行为有效。
2、无权处分
无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。
【考点2】约定不明的处理（P369）
1、总原则
可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2、具体规则
（1）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。
（2）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（3）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
【考点3】不安抗辩权（P370）
1、中止履行
应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：
（1）经营状况严重恶化；
（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
（3）丧失商业信誉；
（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
2、解除合同
当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。
【考点4】代位权（P371）
1、代位权行使的条件
（1）债权人对债务人的债权合法。
（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。
【解释】债务人的懈怠行为必须是债务人“不以诉讼方式或者仲裁方式”向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权。
（3）债务人的债权已到期，债权人的债权已到期。
（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。
2、代位权诉讼
（1）债权人是原告，次债务人是被告，债务人为诉讼上的第三人。
（2）如果债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，其他必要费用则由债务人承担。
3、代位权行使的法律效果
（1）债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。
（2）在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。
【考点5】撤销权（P372）
1、可撤销的行为
（1）债务人的无偿行为（放弃到期债权、无偿转让财产），不论第三人善意、恶意取得，均可撤销。
（2）债务人的有偿行为（以明显不合理的低价转让财产），第三人恶意取得的可以撤销，第三人善意取得的不能撤销。
2、撤销权的时效
自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。
3、撤销权诉讼
（1）债权人为原告，债务人为被告，受益人或者受让人为诉讼上的第三人。
（2）债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。
4、行使撤销权的法律效果
撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。
【考点6】无效担保合同的责任界定（P374）
1、主合同有效而担保合同无效
（1）债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；
（2）债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。
2、主合同无效而导致担保合同无效
（1）担保人无过错的，担保人不承担民事责任；
（2）担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。
3、主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。
【考点7】保证
1、保证方式（P376）
（1）一般保证
一般保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
（2）连带保证
当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担“连带”保证责任。
2、保证责任（P377）
（1）保证担保的范围
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。
（2）主合同的变更
未经保证人同意的主合同变更，保证人的保证责任并不能解除：
①如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；
②如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任；
③变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。
3、保证、抵押并存（P378）
（1）如果物保是“主债务人”提供的：有严格的先后顺序
债权人应当首先执行主债务人提供的物保，保证人在物保不足清偿时承担补充清偿责任。
（2）如果物保是“第三人”提供的：没有先后顺序
债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人承担保证责任。应注意的是，在保证与第三人提供的物保并存的情况下，如果其中一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。
4、保证期间（P378）
（1）根本未约定：保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。
（2）约定不明：保证期间为主债务履行期届满之日起2年。
【考点8】债权转让（P381）
1、债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。
【解释】债权转让不以债务人的同意为生效条件，但是要对债务人发生效力，则必须通知债务人。
2、债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利（如抵押权、质权）。
3、债务人接到转让通知后，债务人对让与人的抗辩（如债权无效）可以向受让人主张。
4、债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。
【考点9】法定解除条件（P383）
1、因不可抗力致使“不能实现合同目的”。
2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行“主要”债务。
3、当事人一方延迟履行“主要”债务，经“催告”后在合理期限内仍未履行。
4、当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使“不能实现合同目的”。
【定金罚则】（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则；（2）因当事人延迟履行或者有其他违约行为致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。
【单方解除权】（1）在承揽合同中，“定作人”可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失；（2）在货运合同中，在承运人将货物交付收货人之前，“托运人”可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失；（3）在委托合同中，“委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。（4）不定期租赁合同
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