第六章 商业秘密与未披露信息合同
汪建新
Communication is so important，isn’t
主要内容
商业秘密与未披露信息的概念与特点
商业秘密的法律保护
商业秘密许可合同
一、商业秘密与未披露信息的概念与特点
《中华人民共和国反不正当竞争法》（1993）第10条规定：“商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”
商业秘密应具备以下四个法律特征：
1.不为公众所知悉
2.能为权利人带来经济利益
3.具有实用性
4.采取了保密措施
商业秘密的构成要件
秘密性
不为公众所知悉，这是商业秘密最基本的特征。
独特性
价值性
商业秘密必须具有经济价值，即能够为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。
实用性。
商业秘密的实用性，主要是指作为其组成内容的技术信息和经营信息必须能够在生产和经营中得到应用，并且能产生积极的效果。
保密性
我国《反不正当竞争法》对商业秘密的定义要求其“不为公众所知悉”，同时要求“经权利人采取保密措施”。
TRIPs协议规定了对“未披露信息”的保护。协议中所指的“未披露信息”主要是指商业秘密，但其所指的范围比一般定义中的商业秘密的范围广。
未披露信息是指具有一定秘密性、一定商业价值并经权利人采取保密措施的技术信息、经营信息、呈送给政府或政府机构的数据，以及批准销售利用新型化学物质制造的药品或农业化学品，经巨大努力而取得的未公开的实验数据或其他数据的总称。
TRIPs协议第39条第2款规定，未披露信息须符合下列三个条件：
在一定意义上，其属于秘密；
因其属于秘密而具有商业价值；
合法控制该信息之人，为保密已经根据有关情况采取了合理措施。
二、商业秘密的法律保护
商业秘密的法律性质
商业秘密是知识产权
商业秘密与专利、商标权、著作权等传统的知识产权有相同之外，即都是人类智力活动的产物，其标的都是智力成果，都是无体的，都能够产生和创造出经济价值。从专利、版权、商标等大多数知识产权的保护来看，也都是在权利人的利益受到侵害时，在主张权利的过程中，才显示出这种无形产权的存在。商业秘密与这些知识产权作为民事权利予以保护，并无本质上的区别。
商业秘密又与专利、商标、著作权等传统的知识产权有不同之处，是一种特殊的知识产权
商业秘密必须是秘密的，必须是权利人采取有效措施严加保密的，才具有法律保护的价值，才能得到法律的保护。这也正是商业秘密特有的法律特征。
商业秘密是一种财产性的权利
商业秘密具有实际的使用价值和商业价值，通过使用可以为权利人带来现实或潜在的经济利益；
侵犯商业秘密的行为会给权利人造成直接或间接的损失，包括信誉上的损害和经济上的损失。
商业秘密的法律保护
根据《保护工业产权巴黎公约》进行保护
要求成员国利用反不正当竞争的原则保护商业秘密
通过《反不正当竞争法》保护
《中华人民共和国反不正当竞争法》（1993）第10条规定，经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：
（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；
（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
通过判例法和成文法保护
判例法主要是与侵权法有关的判例，美国司法部曾经根据法院的一些判例，发表过一些准则，成为是否侵犯商业秘密的重要法律依据之一。
成文法主要是指1967年美国国会通过的《自由信息法》（Freedom of Information Act)和《美国法典》第18篇的《商业秘密法》。
通过合同法对商业秘密的保护
涉及商业秘密的合同有两种：
一种是商业秘密转让或商业秘密使用许可合同；
另一种是雇佣合同
三、商业秘密许可合同
商业秘密许可（转让）合同的标的有两种：
第一种，合同的标的为技术信息，已在“技术秘密转让合同”中作了说明；
第二种，合同的标的为经营信息。
商业秘密许可合同的主要条款：
（一）合同当事人的法定名称与地址；签约时间与地点；合同号
（二）定义
（三）合同的主题与范围
商业秘密的主题、授权使用范围、使用的地区、使用的方式及时间；
许可的性质、咨询、培训等等。
（四）保密条款
保密范围、保密期限、合同届满后的保密义务
（五）保证与索赔
许可方保证：
按约定提供有关资料；
保证信息实用、可靠；
保证对所提供的信息保密
被许可方保证：
保证按约定使用所提供的信息；
保证按约定支付费用；
承担保密义务
（六）违约责任
许可方违约：
未按合同规定提供有关商业秘密信息与资料；
违反约定向其他第三者提供有关商业秘密信息与资料或签订许可合同；
违反应承担的保密义务，包括主动或因过错泄露技术经营信息的内容。
被许可方违约：
未按合同约定支付使用费；
超越授权范围使用商业秘密，包括越权使用和擅自与第三方签订许可合同；
违反保密义务，包括主动或因过错泄露技术经营信息的内容。
（七）使用费与支付方式
（八）争议的解决办法
作业
教材第242页到243页的选择题
商业秘密与未披露信息得关系（检查）
商业秘密的特点
未披露信息的条件
对商业秘密的法律保护方式
怎样理解商业秘密许可合同的主要条款？
