案件查办讲义(中级部分)
第一部分 真题分析及复习策略
在中级技能考试部分,案件查办的分值占到 30 分,案件调
查和案件审理两节各一道技能题。从四次考试的情况看,案件查
办部分和市场管理部分的试题难度、题量都较为相似,其特点也
是点多、面广、难度大。值得注意的是,4 次案件查办技能题均
未出现重复考查某一知识点的情况。所以,这一章的复习策略是
紧扣 X 级鉴定技能要点、熟悉 Y 级鉴定技能要点。
2009 年 10 月 18 日技能考试第一道案件查办技能题考到了
询问的步骤、查账的重点、会计鉴定的注意事项。第二道题考到
了罚缴分离原则、当场收缴罚款的情形、逾期不交罚款的处理措
施、违法卷烟的处理等。2009 年 7 月 12 日技能考试第一道案件
查办技能题考到了案件调查程序的违法之处。第二道题考到了涉
案财物的处理方式及案件审理程序的违法之处。2009 年 4 月 12
日技能考试第一道案件查办技能题考到了案件在定性、证据、处
罚、程序方面的违法之处。第二道题考到了无证运输烟草专卖品
违法行为与未在当地烟草批发企业进货行为竞合时的行为定性
以及不满 18 周岁未成年人的处罚幅度。2008 年 12 月 6 日技能
考试第一道案件查办技能题考到了证据的种类、原始证据和传来
证据的划分、询问的基本原则。第二道题考到了未在当地烟草批
发企业进货和销售非法生产的烟草专卖品两种违法行为及处罚。
第一节 案件调查
知识点 1:情报分析的概念和意义 重要程度:Z
1.情报分析的概念
涉烟情报分析是指为提供决策依据,打击和预防涉烟违法犯
罪,涉烟情报工作人员或办案人员对与涉烟违法犯罪有关的情报
资料间的关系进行发现和深入理解的活动。
涉烟情报分析的主体是熟悉烟草专卖管理业务的涉烟情报
工作人员或办案人员。
分析的目的是为打击和预防涉烟违法犯罪提供决策依据。
分析的核心是对涉烟情报资料间的关系进行发现和深入的
理解,进而理解情报资料所代表的涉烟违法犯罪行为的关系。
2.情报分析的意义
情报分析有两个方面的意义,一是内部意义;二是外部意义,
外部意义还包括辅助决策和支持处罚两方面的内容。我们先来看
情报分析的内部意义。
(1)内部意义。在情报分析的内部意义中,需要大家掌握
的内容有三点:第一,情报来源的合法性是情报分析结论合法性
的前提,情报来源的可靠性和情报的确实性对情报分析结论的可
靠性有重要影响。第二,情报的秘密等级是情报分发范围的依据。
一份情报可以让多大范围的人员知晓,最根本的取决于情报的秘
密等级。秘密等级越高,分发的范围也就越小。第三,情报分析
还可以产生新的情报。这是因为情报分析的过程是通过对情报资
料之间关系的认识,来认识情报所代表的违法犯罪行为之间的关
系的过程,这种认识是一种新的情报,并且这种情报对决策有重
要意义。
(2)外部意义。外部意义包括两个方面的内容,一是辅助
决策,二是支持处罚。
①辅助决策。情报分析的主要作用在于为决策提供依据,通
过正确的决策体现它的作用和意义。服务于战术决策可以直接打
击和预防涉烟违法犯罪,直接产生社会效益。服务于战略决策,
间接作用于涉烟违法犯罪,同样产生社会效益。
①支持处罚。从处罚的角度看,情报的载体或情报本身可能
就是证据,发现情报空缺的过程就成了发现证据缺憾的过程,再
收集情报的过程也就成了补全证据的过程。情报分析报告可以将
调查过程、证据链条、涉烟违法犯罪过程、涉烟违法犯罪人之间
的相互关系等清晰的展现出来,有利于处罚的正确作出,这是情
报分析对处罚的支持。
3.例题
1.涉烟情报分析的目的是为打击和预防涉烟违法犯罪提供决策
依据。( )
(技能)知识点 2:情报分析方法 重要程度:X
这个知识点的内容比较抽象,不仅是理论知识的考点,还是
技能考点。大家在学习这一部分内容的时候,要重点掌握线索型
情报分析的步骤、内容和方法。前 4 次考试在技能考查方面都没
出现情报分析方法方面的题,这次考到的可能性比较大,请大家
务必注意。首先要掌握情报分析的两大类别,根据分析方法层次
的不同,将涉烟情报分析方法分为思维方法和操作方法两类。
1.逻辑思维方法
逻辑思维方法包括比较法、分析与综合法、推理三种方法。
一是比较法。主要是对照各个研究对象,以确定其差异点和
共同点的研究方法,这是涉烟情报分析的最基本方法,它几乎可
以应用到涉烟情报分析的所有领域。比较方法运用的好坏,与情
报分析员的经验有很大的关系。如从不同案件中找出共同点并确
定其相关性,这些共同点就成了并案处理的线索和依据。
二是分析与综合法。分析就是把客观事物整体按照研究目的
的需要分解为各个要素,并根据事物之间的或事物内部各要素之
间的特定关系,通过由此及彼,由表及里的研究达到认识事物目
的的一种逻辑方法。
三是推理法。指由一个或几个已知的判断推出一个新判断的
思维形式。具体说就是在掌握一定情报的基础上,通过因果关系
或其它相关关系顺次、逐步的推论,最终得出新结论的一种逻辑
方法。通过推理,可以对事物获得新的认识。
2.数据整合方法
数据整合技术是通过一定的方式将零散的数据整合为一个
有联系的整体的方法,包括关联图技术、物品流程图技术、事件
流程图技术、行为流程图等多项技术。如相关违法案件的数据统
计分析、重大复杂案件中的示意图(包括涉案人员关系结构图、
涉案物品流向示意图、涉案资金往来示意图)等。
3.线索型涉烟情报的具体分析
(1)分析研究线索型情报的目的。在目的方面,大家简单
了解一下即可,如果考到分析研究线索型情报的目的,最多是一
道判断题,选择一种正面意义的答案即可。分析研究线索型情报
的目的共有 6 个方面,一是对各类线索进行筛选、辨伪、提取情
报内容,权衡其情报价值的重要手段。二是为确定是否立案调查,
特别是对发现隐案提供事实根据。三是为获取各类证据起导向作
用。四是为制定和校正调查方案(计划)提供依据。五是为深入调
查提供途径。六是为建立真实、可靠的线索型情报体系打下扎实
的“物质”基础,使这一体系成为发现违法和揭露、证实违法的一
个重要信息的来源。
(2)线索型情报分析的步骤。分析步骤是这一小节应重点
掌握的内容,也是技能考试容易考到的知识点。情报分析有两个
步骤:第一步,把来源不明,事实不清,内容怪异,显然不能使
用的线索剔除,留待调查后再作处理。第二步,根据情报的使用
价值、范围、作用等要素,将情报分为一般线索、重大线索、预
谋违法线索、已立案件的线索、隐案线索等。
(3)线索型情报分析的主要内容。分析的主要内容也是非
常重要的知识点,技能方面侧重于基础知识的考查,要求大家牢
固掌握。线索型情报分析的主要内容有以下 5 个方面:①分析线
索的来源。①分析线索的真实、可靠性。①分析线索的客观性。①
分析提供线索的人与被反映人的关系。①分析线索的使用价值大
小,以便分轻重缓急处理。
(4)线索型情报分析的主要方法。这里要牢固掌握线索型
情报分析的三种方法,一是线索内容与日常信息的关联分析,二
是线索关联内容的初步查证,三是线索反映内容信息、初步查证
信息的汇总和判断。技能考试中很有可能考到。
①线索内容与日常信息的关联分析。即:线索反映的内容
——何事、何时、何地、何情、何因、何物、何人(简称“七
何”)的要素与我们日常管理储备信息中的关联,关联度越高,
越能证实线索来源的真实度和价值。
①线索关联内容的初步查证。主要目的是从线索反映关联内
容的某一个或某几个方面证实可信度。如属可控制下的或内容指
向不明显的线索,应及时组织人员从线索所反映的内容围绕“七
何”或上述线索分析关联中最容易证实的方面开展初步的查证。
①线索反映内容信息、初步查证信息的汇总和判断。即对线
索反映内容中涉及到的所有已掌握的日常信息和经初步查证的
信息进行汇总,为进一步开展案件调查的可行性提供判断依据。
4.已考真题
某市烟草专卖局办案人员 2008 年 6 月 2 日在案件信息系统
中查询到如下案件情报信息:
案一:A 县烟草专卖局于 2008 年 5 月 15 日查获假冒卷烟
50 件,涉案金额 10 万元,涉案车辆闽 Z12345,驾驶员赵二、李
四,据驾驶员交代,车辆联系安排装货的人名叫阿龙,联系电话
号码 12345678900。
案二:B 县烟草专卖局于 2008 年 5 月 25 日查获假冒卷烟 40
件,涉案金额 8 万元,涉案车辆闽 E67890,驾驶员张三、王五,
据驾驶员交代,车辆联系安排装货的人名叫陈龙,联系电话号
码 12345678900。
案三:C 县烟草专卖局于 2008 年 6 月 1 日查获假冒卷烟 60
件,涉案金额 12 万元,涉案车辆闽 Z12345,驾驶员张三、王五,
案件尚未作进一步调查。
请根据上述案件情报信息,回答下列问题:
1、案一与案二是否存在并案调查处理的条件,说明理由。(3 分)
2、案一与案三是否存在并案调查处理的条件,说明理由。(3 分)
3、案二与案三是否存在并案调查处理的条件,说明理由。(3 分)
4、案一、案二、案三有无可能实施并案处理,案三下一步调查
的重点在哪里?(4 分)
5、本案例应用了哪种情报分析方法?(2 分)
答:1、案一与案二存在并案调查处理的条件。(1 分)
因为两案存在共同的情报信息点,即车辆联系安排装货人的电话
号码相同,阿龙与陈龙应为同一人,两案存在关联性,可以进行
并案调查处理。(2 分)
2、案一与案三存在并案调查处理的条件。(1 分)
因为两案存在共同的情报信息点,即涉案车辆为同一辆车,两案
存在关联性,可以进行并案调查处理。(2 分)
3、案二与案三存在并案调查处理的条件。(1 分)
因为两案存在共同的情报信息点,即驾驶员相同,两案存在关联
性,可以进行并案调查处理。(2 分)
4、案一、案二、案三有可能实施并案处理。(2 分)
案三下一步调查的重点在于该案的车辆联系安排装货人员是否
与前两案为同一人。(2 分)
5、本案例应用了比较法(或逻辑思维方法)。(2 分)
技能/知识点 3:证据的法理分类(的识别) 重要程度:X/Z
1.分类
在理论上证据可分为以下三种: 一是言词证据和实物证据;
二是原始证据和传来证据;三是直接证据和间接证据。
(1)根据证据的不同表现形式,可分为言词证据和实物证据。
言词证据又称人证,是指通过人的语言、文字表现出来的证据,
如证人证言、当事人陈述、鉴定结论等。实物证据是指以实物形
态表现出来的证据,包括物证、书证、视听资料等。勘验(检查)
笔录虽然也是执法人员制作的,但它是对客观事实的真实反映,
因而也是一种实物证据。
(2)根据证据的不同来源,可分为原始证据和传来证据。
原始证据是直接来源于案件事实的证据,即通常所说的第一手材
料,其中包括直接了解案件情况的证人证言、当事人陈述等。传
来证据派生于原始证据,是通过原始证据的传抄、转述而产生的
证据,如从了解案情的人听到的有关案情的陈述、书证原件的复
印件、物证的照片等。原始证据一般比传来证据可信度高、证明
力强。
重点掌握:收集、审查传来证据时的注意事项:(1)尽量
采用、寻找原始证据,在原始证据无法取到的情况下,要努力收
集传来证据,并加以相互印证;(2)审查传来证据的传播途径
和环节,以保证传来证据与原始证据的最大一致性;(3)传来
证据应有一定的数量,从每个传来证据中提取共同之处,以获取
与案件事实最大限度的一致性;(4)传来证据无论传播了几个
环节,其根源必须是原始证据。
(3)根据证据与案件主要事实的不同关系,可分为直接证
据和间接证据。直接证据是指能够直接证明案件主要事实的证据,
通常包括当事人的陈述、熟悉全部或主要案件事实的证人证言、
能够单独反映案件主要事实的视听资料等。直接证据的证明力强,
使用直接证据要特别注意它的真实性,需要与其他证据相印证。
间接证据是指不能直接确定案件的主要事实,需与其他证据结合,
才能证明案件主要事实的证据,如在销售非法生产的烟草专卖品
案件中,当事人对被查处前已销售的烟草专卖品的“口供”就属于
间接证据,需要进一步调查收集其他证据加以作证。
重点掌握:运用间接证据时应遵守的原则:(1)间接证据
必须查证属实,对每一个间接证据都应认真审查,分清真伪。
(2)间接证据必须与案件事实之间存在客观的联系,这种联系
是多种多样的,有的可能反映案件发生的原因或结果,有的可能
是案件主要事实的条件等。(3)间接证据必须形成一个完整的
证明体系。(4)间接证据之间,以及与案件事实之间必须协调一
致,没有矛盾。
2.已考真题
案例:某市烟草专卖局执法人员在零售户张某卷烟经营场所
依法检查时,查获其尚未销售的非法生产卷烟 20 条。执法人员
制作了勘验笔录,为非法生产卷烟拍摄了照片,对张某尚未销售
的卷烟依照法定程序先行登记保存,同时,对张某销售非法生产
卷烟的相关情况进行了询问,制作了询问笔录。据调查,张某的
邻居李某曾听张某雇用的店员说过张某销售非法生产卷烟的相
关情况,向执法人员提供了证言。
请根据以上案例回答下列问题:
(1)本案例中,烟草专卖局执法人员取得了哪些证据?
答案:登记保存的 20 条非法生产卷烟、勘验笔录、为非法
生产卷烟拍摄的照片、张某的询问笔录、李某的证言。
(2)根据证据的法理分类,烟草专卖局执法人员取得的证
据哪些属于原始证据,哪些属于传来证据?
答案:属原始证据的有:登记保存的 20 条非法生产卷烟、
勘验笔录、张某的询问笔录。属传来证据的有:为非法生产卷烟
拍摄的照片、李某的证言。
3.例题
1.言词证据指通过人的语言、文字表现出来的证据,勘验(检查)
笔录是执法人员制作的,以文字的形式反应客观事实,是一种言
词证据。( )
2.原始证据一般比传来证据可信度高、证明力强,但原始证据相
对于案件事实来讲,仍是第二性的。( )
知识点 4:调查取证的概念 重要程度:Y
1.概念
调查是指烟草专卖行政主管部门对涉嫌违法的事实、行为和
当事人进行询问,核实情况的活动。取证是在调查的基础上,依
法取得证明案件事实的客观证据的行政活动。
调查取证,也称证据收集,是证明主体依法直接提取、采集
并掌握与案件有关的各种证据材料的程序性活动。调查取证是查
明案件事实、正确处理案件的前提和基础,地位十分重要。
这个知识点重要程度较低,考单项选择和判断的可能性大,
大家熟悉这个概念即可。调查取证概念的三个关键词是提取、采
集、掌握,它还是正确处理案件的前提和基础。
2.例题
1.调查取证,也称证据收集,是证明主体依法直接提取、采集并
掌握与案件有关的各种证据材料的程序性活动。( )
2.为查清案件事实,烟草专卖行政主管部门依法登记保存行政相
对人尚未销售的假冒商标卷烟的行为不属于调查取证的范畴。
( )
技能/知识点 5:询问的技巧 重要程度:X
1.主要内容
询问是调查取证的重要方法之一,对于查清案件事实具有重
要意义。这一知识点也是历次考试的重点,2009 年 10 月的技能
考试考到了询问的步骤,2008 年 12 月的技能考试考到了询问的
原则。另外,技能考试还曾考到询问前的准备以及询问技巧。对
这个知识点,除了掌握询问的原则、基本步骤、询问前的准备事
项外,还应该重点掌握制作询问笔录应遵循的基本要求。询问比
率制作的基本要求是目前为止还没考过的技能点。
(1)询问的原则
询问有 4 个原则,即合法原则,实事求是原则重证据,重调
查研究,不轻信陈述的原则,严禁诱供、指供的原则。对这个知
识点,一是容易出技能题,侧重于基础知识的考察。二是容易出
选择题,给出一句话,让考生判断这句话体现的是询问的哪一个
原则。所以,要求大家不仅要掌握这个 4 个原则,同时还要了解
这 4 个原则的主要内容。
①合法原则。询问必须依法进行,必须遵循法定程序,如:
表明身份,执法人员二人以上在场,笔录交被询问人阅读确认并
签名等,不按照法定的程序取得的证据不能作为定案的依据。
①实事求是的原则。执法人员应当做到全面调查,客观取证,
耐心听取被询问人的陈述,不允许先入为主带着“框框”去询问。
①重证据、重调查研究,不轻信陈述的原则。
①严禁诱供、指供的原则。
(2)询问的基本步骤
一是表明身份,出示证件。在调查询问前,烟草专卖行政主
管部门执法人员应当出示省级以上(含省级)烟草专卖行政主管
部门核发的检查证件。二是了解被询问人的基本情况。三是告知
被询问人的权利和义务。包括被询问人有陈述申辩权,对询问笔
录有提出修改、补充权,必须如实做证义务等。四是向被询问人
提出问题。根据询问前确定的重点,有针对性地提出问题,以便
获取与案件有关的基本事实证据。
(3)询问前的准备
①确定合适的询问人。询问有基本技能和技巧方面的要求,
要根据案件性质、案件难易程度、被询问人的经历特点等情况,
有针对性地选择询问人。①了解案件情况。在正式询问前,询问
人员应全面了解、熟悉案情,这是做好询问工作的核心,是询问
能否获得成功的重要环节。①制定询问计划。询问计划应当包括:
询问的目的和要求,询问的步骤、重点,突破口的选择,询问的
策略方法,怎么样回答被询问人的辩解,询问时出现僵持局面如
何办,询问与其它措施的配合等。
(4)询问技巧
常用的询问技巧一般有以下几种:
①试探性发问。一般用于初次询问。
①简单发问。目的是是使被询问人听明对话的内涵和外延,
以便定向反馈。
①委婉发问。委婉用语有两种:一种是不说本意,只说与案
情有关的事情,达到烘托本意的目的。另一种方法是用含蓄、闪
烁的话,使本意模糊起来,又使被询问人隐隐约约地得到暗示,
放弃侥幸心理防线,如实陈述违法事实。
①迂回发问。通常用于违法案情较为复杂,被询问人比较狡
猾,已经有了应付询问的准备。
①直接发问。直接发问有启发式、揭发式、质问式、驳斥式
四种。
①跳跃式发问。是在询问人已经掌握了一定证据、材料,被
询问人不仅不如实陈述违法与犯罪行为,还早有防备,并对一般
询问方法比较了解时采用的方法。这是为了打乱被询问人事先准
备的防御办法和编好的陈述及辩解腹稿的询问方法,适用于案情
比较复杂的案件。
①循序渐进发问。是步步为营,逐步揭露被询问人违法行为
的方法。使用这种方法,询问人必须认真阅卷,熟悉了解案件情
况,将问题按时间顺序或按不同性质列出详细的询问提纲和计划。
以上询问技巧的应用,要因人因案而选择适用,有时在一案
或一次询问时,会同时交替使用几种技巧。
(5)询问笔录
询问笔录的内容主要由首部、正文、尾部三部分组成。首部
包括询问的时间、地点,被询问人的基本情况和询问人、记录人
的姓名;正文部分:询问人、记录人表明身份,告知权利义务,
再采用一问一答式记录;尾部主要是被询问人的签名或盖章。制
作询问笔录时要遵循以下基本要求:
①如实记录,正确综合。即要尽量记录对方陈述的原话,对
土语可采用括号作出说明,或追问之后,让对方作出解释,以保
持其真实意思表示。
①略记提问,详记陈述。即对提问部分作必要的简记,而对
被询问人的陈述,则作详细的记录。
①被询问人的重要表情、动作应当记录。在询问中被询问人
大哭、大笑、点头、摇头、不回答等,都应作如实记录。
①语言准确,避免含糊。询问必须用语规范、准确,不能出
现含糊语言,模棱两可的语言。
①询问人与记录人默契配合。询问应当由两名以上的执法人
员在场。一般来说,一人主问,一人记录。当一个人询问兼记录
时,也应有至少两人在场;被询问人是妇女的,还应有女办案人
员在场。记录完毕,要先让主问人过目,发现漏记,马上补上。
询问结束后,要给被询问人一次补充陈述的机会,并作好记录。
①笔录应该字迹清晰。笔录应该使用钢笔或其他不褪色笔书
写,避免错别字,字迹不得过分潦草,标点符号须正确使用,尽
量避免删、增、涂改,整个记录应文字清晰,书面整洁,简明扼
要。发生删增、涂改的地方,应由被询问人确认并盖章,未携带
私章的,可要求按指纹确认,以确保记录的有效性。
①完善尾部。按照法律规定,被询问人有阅读、确认、修改
笔录的权利。询问完毕,应当将笔录交给被询问人阅读,阅读有
困难的,应由执法人员读给被询问人听,允许被询问人作补充修
改并签名。尾部签名完善的笔录,才合法有效。笔录的最后一页
若剩余空白部分,应当划掉,以免节外生枝。
2.已考真题
案例 1:某市烟草专卖局执法人员在零售户张某卷烟经营场
所依法检查时,查获其尚未销售的非法生产卷烟 20 条。执法人
员制作了勘验笔录,为非法生产卷烟拍摄了照片,对张某尚未销
售的卷烟依照法定程序先行登记保存,同时,对张某销售非法生
产卷烟的相关情况进行了询问,制作了询问笔录。据调查,张某
的邻居李某曾听张某雇用的店员说过张某销售非法生产卷烟的
相关情况,向执法人员提供了证言。
请根据以上案例回答下列问题:
(3)执法人员对张某进行询问应遵循哪些基本原则?(5 分)
答案:合法原则(1 分);实事求是的原则(1 分);重证据、
重调查研究,不轻信陈述的原则(2 分);严禁诱供、指供的原
则(1 分)。
案例 2:甲烟草专卖局接到群众举报,本地某商贸有限公司
有销售非法生产的烟草专卖品违法行为。甲烟草专卖局随即派出
执法人员对该商贸有限公司进行检查,查获了部分非法生产的烟
草专卖品。经对该公司法定代表人询问,发现该公司还有重大违
法嫌疑需要进一步调查。甲烟草专卖局决定对该公司账证及有关
资料进行检查,彻底查清其违法行为。在查帐过程中,发现某些
帐务往来不明,遂委托了乙会计师事务所进行了会计鉴定。
请根据以上案例回答下列问题:
3、对该公司法定代表人询问,应遵循哪些基本步骤?(6 分)
答案:一是表明身份,出示证件。二是了解被询问人的基本情况。
三是告知被询问人的权利和义务。四是向被询问人提出问题。
案例 3:2009 年 2 月 1 日,甲县烟草专卖局查获季某违法经
营烟草制品案。根据掌握的情况,该案涉案金额达到 5 万元以上,
当事人与县内外数十个卷烟经营者有业务住来。该案当事人季某,
系丙县人,女性,23 岁,初中文化,在甲县辖区内经营卷烟已
有 3 年,领有甲县烟草专卖局核发的烟草专卖零售许可证,曾多
次被该县烟草专卖局查处。甲县烟草专卖局准备对李某进行询问。
请根据以上案例回答下列问题:
1、询问前,甲县烟草专卖局应做好哪些准备工作?(6 分)
答案:(1)确定合适的询问人。(2)询问人了解案件情况。
(3)制定询问计划。(6 分)
2、询问时,可采取哪些询问技巧?(9 分,答出四种即可)
答案:(1)试探性发问;(2)简单发问;(3)委婉发问;
(4)迂回发问;(5)直接发问;(6)跳跃式发问;(7)循序
渐进发问。(9 分,答出任意四种即可,答对一种得 2 分)
案例 4:询问笔录:问:我们是 A 县烟草专卖局的行政执法
人员。现因涉嫌未在当地烟草专卖批发企业进货,依法对你进行
询问,我们所提出的问题,请你如实回答,不得提供伪证或隐匿
证据,听清楚了吗?
答:
问:(提出与案件有关的实质问题)
答:略
问题:(1)询问笔录的内容主要由几部分组成?每一部分
的具体内容是什么?(6 分)
答案:(1)询问笔录的内容主要由首部、正文、尾部三部
分组成。(3 分)首部包括询问的时间、地点,被询问人的基本
情况和询问人、记录人的姓名;(1 分)正文部分:询问人、记
录人表明身份,告知权利义务,再采用一问一答式记录;(1 分)
尾部主要是被询问人的签名或盖章。(1 分)
(2)上述询问笔录存在什么问题?请予以纠正。(8 分)
答案:没有向被询问人告知询问人、记录人身份;(1 分)
没有告知被询问人权利的内容。(1 分)
纠正:A、出示证件;(2 分)B、依法享有陈述权和申辩权;(2
分)C、申请回避的权利。(2 分)
技能/知识点 6:查帐的方法 重要程度:Y
1.主要内容
查账是指烟草专卖行政主管部门通过对企业账证及有关资
料的检查,查证违法事实的一种检查方式。
(1)查帐的程序
行查账的程序分为准备和实施两个阶段:
①准备阶段。准备阶段,是顺利展开查账工作的关键。准备
阶段的工作主要包括:确定查账目的和任务,明确查帐要证明的
问题,拟定查账方案、选派查账人员并适当分工、搜集有关被查
企业经营活动的资料、了解并分析被查企业的会计制度,制定查
账计划以及索取有关账簿、凭证、报表及合同等书面资料等五项
基本内容。其中,最主要的便是制定查账计划。好的查账计划,
既要目标集中,提高效率,又要周密详尽。制定查账计划应从以
下三方面着手:a.分析研究被查企业的会计制度,弄清所查案件
涉及的会计科目;b.分析所查的问题,对照会计核算程序,找出
易生弊端的环节;c.认真研究已掌握的情况,并且随着查账的进
行和新情况的出现,烟草专卖行政执法人员还应及时调整查账计
划的重点和改变查账的方法。
①实施阶段。查账的实施阶段对保证查账质量,获得查账效
果,完成查账任务起着关键的作用。在实施阶段要做好以下几点:
a.执法人员到达被查企业后,应立即向当事人及有关人员说
明情况,表明身份;b.听取被查企业根据查账要求所作的专题汇
报,同时针对有关问题进行必要的当面质询;c.根据掌握的情况,
确定需要进行检查的资料的种类和范围;d.检查有关资料,要根
据不同对象选用不同的查账方法。对于发现的问题,一定要认真
查清,详细准确地记录,掌握必要的证明材料,形成查账工作原
始底稿,作为查账工作的资料。对确有必要进行外部调查的事项,
找与被查企业有联系的企业和个人查询,进行延伸查账,认证有
关问题的准确性;e.按类别和性质对有关资料、数据进行整理、
归类、分析、实事求是地认定问题的性质。
(2)查账的方法
查账的方法曾经考过技能题。总的来说,查账的方法有 5 种,
一是检查总账,二是检查损益表,三是检查银行对账单,四是检
查发票存根,五是检查仓库保管账。
①检查总账。总账是按照会计科目设置的,能够全面地、总
括地反映企业的资金活动情况。检查总账目的是掌握该被查企业
设置了哪些会计科目,为下一步有针对性的查账打下基础。
①检查损益表。损益表是总括反映企业在一定期间财务成果
的会计报表。检查损益表的目的是为了核实该企业损益表中的销
售收入年末累计数字与总账的销售科目数字是否一致,做到会计
报表真实可靠。
①检查银行对账单。银行对账单是银行根据企业所发生的收
入支出情况而编制的贷方、借方的一种记账方式。核查银行对账
单的目的是为了核实该被查企业银行存款日记账,现金日记账是
否与银行对账单金额一致。执法人员可以对银行对账单中的贷方、
借方大笔项金额做重点检查,看是否另设财务账簿。会计凭证要
独立装订成册来严防企业利用一个银行账户设多种渠道。
①检查发票存根。烟草专卖行政办案人员可以根据被查企业
提供发票的领购簿中的发票顺序进行排列,来检查发票存根是否
大头小尾,上下联金额是否一致,从而发现其中的违法经营活动。
①检查企业的仓库保管账。仓库保管账是反映一个企业原材
料、物资购入、销售出库情况的一种记录。对一种产品的进货、
出库时间,仓库保管账都有清楚的记载,这为烟草专卖行政执法
人员案件查处和计算违法所得都打下了良好的基础。
(3)查账的要求
查帐时,切忌就账查账,而要注意与其他手段结合:
第一、查“死账”与查“活账”相结合,即要把对账面记录等书
面资料的检查和对知情人的询问结合起来。第二、查账与外调相
结合,即对发现的矛盾和疑问经过分析和研究认定不能或不宜内
部解决时,到外地、外企业进行调查核实。第三、查账与询问当
事人相结合,即利用查账中发现的线索证据,在询问当事人时搞
清情况,扩大战果。
对于查账的三点要求,希望大家重点掌握,在这个知识点中,
如果再考技能题,考查账的要求的可能性最大。
2.已考真题
案例 1:甲烟草专卖局接到群众举报,本地某商贸有限公司
有销售非法生产的烟草专卖品违法行为。甲烟草专卖局随即派出
执法人员对该商贸有限公司进行检查,查获了部分非法生产的烟
草专卖品。经对该公司法定代表人询问,发现该公司还有重大违
法嫌疑需要进一步调查。甲烟草专卖局决定对该公司账证及有关
资料进行检查,彻底查清其违法行为。在查帐过程中,发现某些
帐务往来不明,遂委托了乙会计师事务所进行了会计鉴定。
请根据以上案例回答下列问题:
1、对该商贸有限公司进行查账,重点应从哪些方面进行?
答:检查总账;检查损益表;检查银行对账单;检查发票存
根;检查企业的仓库保管账。(5 分)
技能/知识点 7:委托鉴定的方法 重要程度:X
1.鉴定的概念
委托鉴定人鉴定是指烟草专卖行政主管部门为查明案件中
的某些专门性问题,委托或聘请专业部门、专业人员,运用其专
业知识对有关问题进行鉴别和判断。对这个概念,要掌握的内容
主要有:一是委托鉴定的主体是烟草专卖行政主管部门。二是鉴
定的客体是案件中的某些专门性问题。三是鉴定的方式,主要是
委托或聘请专业部门、专业人员,运用专业知识作出鉴别和判断。
烟草专卖行政主管部门选取的鉴定人应该具有以下条件:一
是具有鉴定这项工作的专业知识;二是能够客观公正地担任鉴定
工作,实事求是地作出鉴别和判断。
鉴定结论对案件的查办有着重要的作用,它既是解决案件专
门问题的有效证据,也是审查和鉴别其他证据的重要手段。这句
话容易考选择和判断题。
2.鉴定的内容
烟草专卖行政主管部门需要鉴定的内容有物证鉴定、书证鉴
定以及会计鉴定等。这个分类也容易考到选择题。
(1)物证鉴定,主要指各类烟草制品真伪鉴定。《烟草专卖
法实施条例》规定“假冒商标烟草制品的鉴别检测工作,由国务
院产品质量管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监
督管理部门指定的烟草质量检测站进行。”
在委托鉴定时,在当事人在场的情况下对物品抽样取证,封
存后提交检验机构,向鉴别检验机构提供鉴别检验样品来源说明
等资料,提供的鉴别检验样品应满足鉴别检验的需要。
鉴别检验结论一般分为假冒注册商标产品、伪劣产品、假冒
注册商标且伪劣产品、真品四种情况。对鉴别检验结论有异议的,
应在收到鉴别检验报告之日起 15 日内向原鉴别检验机构申请复
检,逾期不予受理。委托方对复检结论仍有异议的,可向鉴别检
验机构的主管部门申请仲裁性鉴别检验,并由主管部门组织仲裁。
复检和仲裁性鉴别检验的样品应从留样中抽取。主管部门组织的
仲裁性鉴别检验结论为最终结论。
对物证的鉴别检验结论有异议的救济途径,是这一节的重点
内容,容易考技能题,希望大家牢固掌握。
(2)书证鉴定。主要是指对书证真伪的鉴定和书法笔迹同
一性的鉴定。对烟草部门来讲,主要有以下 4 种:即一般书证鉴
定、发票鉴定、印章鉴定、注册商标及商品装潢的鉴别。这四种
书证的鉴别类型也需要大家牢固掌握。
①一般书证鉴定,包括一般的文书、信函、电文、合同、证
件等。对书证的真伪及书法笔迹做鉴定,一般应该采用与原始证
件做同一性比较来鉴别。烟草专卖行政执法人员对于难以识别真
伪或当事人、利害关系人有异议的书证,应当进行鉴定。在鉴定
时,可以委托原始书证的制作人进行辨认鉴别后由其作出书面结
论;如果委托有困难或案件当事人、利害关系人对其鉴定结论有
异议的,委托专门从事书证鉴定的公安、司法机关进行鉴定。
①发票鉴定,即对发票本身的真伪和发票填写的内容是否真
实的鉴定。对于发票真伪的鉴定,烟草专卖行政主管部门可以委
托税务机关进行鉴定;对于填写的内容,则可采取寻找同号码的
其他联做比较或按一般书证的鉴定要求来进行。
①印章鉴定,即对印章的真伪和确定印章所指单位是否存在
的鉴定。对于确实存在其单位的印章的真伪,可按一般书证的鉴
定方法进行;对于涉嫌虚构单位的假印章,首先应当按管辖关系,
通过登记主管机关,查询其是否存在,进而辨明该印章的真伪来
进行鉴定。
①注册商标及商品装潢的鉴别,主要是对涉嫌假冒和仿冒的
商标及商品装潢的鉴别。烟草专卖行政主管部门对于涉嫌假冒的
注册商标及商品装潢,可以委托被假冒的经营者予以识别并作出
书面结论,再结合其他证据进行真伪判断;对于仿冒问题,则应
先对需要判别的对象,进行一般通体观察,辨明其是否大体相仿;
还可以通过市场观察是否使消费者产生混淆和误认来确认,如果
购买的消费者产生了误认,则可判定其购成仿冒。
(3)会计鉴定
是指烟草专卖行政主管部门为查明涉案当事人的某些财务
往来,结算等情况,可以聘请或委托会计师事务所对当事人相关
的会计账务进行鉴定,对相关问题作出会计结论。
运用此方式调查时应注意以下的事项:①出具委托鉴定书;①
列明鉴定事项;①注明鉴定时间要求;①应委托法定有权鉴定机
构鉴定。
3.已考真题
案例:甲烟草专卖局接到群众举报,本地某商贸有限公司有
销售非法生产的烟草专卖品违法行为。甲烟草专卖局随即派出执
法人员对该商贸有限公司进行检查,查获了部分非法生产的烟草
专卖品。经对该公司法定代表人询问,发现该公司还有重大违法
嫌疑需要进一步调查。甲烟草专卖局决定对该公司账证及有关资
料进行检查,彻底查清其违法行为。在查帐过程中,发现某些帐
务往来不明,遂委托了乙会计师事务所进行了会计鉴定。
请根据以上案例回答下列问题:
2、对该公司运用会计鉴定的方式调查时应注意哪些事项?
答案:出具委托鉴定书;列明鉴定事项;注明鉴定时间要求;
应委托法定有权鉴定机构鉴定。(4 分)
4.例题
1.鉴定结论对案件的查办有着重要的作用,它既是解决案件专门
问题的有效证据,也是审查和鉴别其他证据的重要手段。( )
第二节 案件审理
知识点 1:行政处罚案件移送的概念 重要程度:Z
1.概念
行政处罚案件移送是指烟草专卖行政主管部门发现所查获
的案件不属于自己管辖时,将案件移送有管辖权的烟草专卖行政
主管部门或者其他行政执法机关的行政执法活动。
这里需要注意两点,案件移送是指将没有管辖权的案件送给:
一是有管辖权的烟草专卖行政主管部门,二是有管辖权的其他行
政执法机关;另外,这个定义还要注意一点,就是行政处罚案件
移送在性质上是行政执法活动。
2.例题
1.烟草专卖行政主管部门对不属于自己管辖的案件,可以将其移
送给有管辖权的其他行政执法机关。( )
知识点 2:行政处罚案件移送的主要类型 重要程度:Y
1.主要类型
行政处罚案件移送的类型主要有:内部移送和外部移送、部
分移送和全案移送。
(1)根据行政处罚案件移送的对象不同,可分为内部移送
和外部移送。
内部移送是指烟草专卖行政主管部门发现所查获的案件不
属于自己管辖时,将案件移送有管辖权的烟草专卖行政主管部门。
内部移送产生的原因主要是法律关于地域管辖和级别管辖的规
定。
外部移送是指烟草专卖行政主管部门发现所查获的案件不属
于自己管辖时,将案件移送有管辖权的其他行政执法部门管辖。
外部移送产生的原因是法律关于职能管辖的规定。
(2)部分移送和全案移送。
部分移送是指烟草专卖行政主管部门发现查获的案件不仅
有违反烟草专卖法律法规的行为,还有违反其他行政法规的违法
行为,将不属于本机关管辖的违法行为移送有管辖权的其他行政
执法机关。如某一案件中,当事人同时有未在当地烟草专卖批发
企业进货和销售假冒注册商标烟草制品两种行为时,将销售假冒
注册商标烟草制品违法行为移送工商行政管理机关管辖时,对本
案来讲,就是部分移送。
全案移送是指烟草专卖行政主管部门发现案件所涉及的违
法行为均超越了本机关管辖权限,将案件全案移送有管辖的其他
行政执法机关。
为了让大家更为直观的了解移送的类型,我在这里用表格的
形式给大家再做讲解。
类型 接受机关 原因
内部移送
有管辖权的烟草专卖
行政主管部门
法律关于地域管辖和级别管辖的规定
外部移送 其他行政执法部门 法律关于职能管辖的规定
部分移送
有管辖权的其他行政
执法机关
不仅有违反烟草专卖法律法规的行为,
还有违反其他行政法规的违法行为
全案移送
有管辖的其他行政执
法机关
案件所涉及的违法行为均超越了本机关
管辖权限
2.已考真题
案例:某县烟草专卖局稽查大队在市场检查中,发现张某无
烟草专卖零售许可证经营卷烟零售业务,查获卷烟共计 170 条。
经鉴定,其中真品卷烟 105 条,价值 5600 元;假冒注册商标卷
烟 65 条,标值 8300 元。经调查,王某经营副食品和卷烟零售业
务 1 个多月,累计销售卷烟 50 余条价值约 2800 元,所经营真品
卷烟系本人从当地零售市场购入,假冒注册商标卷烟系非法烟贩
送货上门。
请根据以上案例回答下列问题:
1.该案应当适用哪个类型的行政处罚案件移送,移送哪个
执法机关,具体理由?(4 分)
答案:(1)应当适用外部移送和全案移送。(1 分)
(2)移送同级工商行政主管部门。(1 分)
(3)理由:按照职能管辖划分,无烟草专卖零售许可证经
营卷烟零售业务行为和销售假冒注册商标烟草制品的行为由工
商行政主管部门处理,专卖行政主管部门应当将案件移送工商行
政主管部门。(2分)
技能/知识点 3:行政处罚案件移送的条件 重要程度:X/Y
1.移送条件
行政处罚案件移送的条件是烟草专卖行政主管部门发现查
获的案件不属自己管辖。这是总的条件。具体讲,有以下几种情
形:
(1)根据地域管辖的规定,违法行为发生地不在本烟草专
卖行政主管部门管理地域范围内,应将案件移送违法行为发生地
烟草专卖行政主管部门管辖;
(2)根据级别管辖规定,本烟草专卖行政主管部门查获的
烟草专卖违法案件应由上级烟草专卖行政主管部门管辖的,应移
送上级烟草专卖行政主管部门管辖。
(3)根据《烟草专卖法》、《烟草专卖法实施条例》关于职
能管辖的规定,以下烟草专卖违法行为应当移送工商行政管理机
关或海关管辖:
移送工商行政管理部门管辖的有:a.无烟草专卖零售许可证
经营烟草制品零售业务的;b.销售假冒注册商标烟草制品的;c.
销售无注册商标烟草制品的。
移送海关管辖的有:走私烟草专卖品的。
类型 管辖机关
地域管辖 违法行为发生地烟草专卖行政主管部门
级别管辖 上级烟草专卖行政主管部门
无烟草专卖零售许可证经营烟草制品零售业务的
销售假冒注册商标烟草制品的工商
销售无注册商标烟草制品的
职能管辖
海关 走私烟草专卖品的
2.例题
1.行政处罚案件移送的条件是烟草专卖行政主管部门发现查获
的案件不属自己管辖。( )
技能/知识点 4:行政处罚案件移送的程序 重要程度:X
1.移送程序
烟草专卖行政主管部门向有管辖权的烟草专卖行政主管部
门或其他行政执法机关移送案件时,应遵循以下程序:一是审查,
二是提出移送书面报告,三是负责人审核批准,四是移送。
1.审查。烟草专卖行政主管部门应根据调查取证的情况,及
时审查违法行为的性质和管辖权限。
2.提出移送书面报告。烟草专卖行政主管部门对案件进行审
查时,认为所查获案件应移送其他烟草专卖行政主管部门或相关
行政执法机关的,应当指定 2 名或者 2 名以上专卖执法人员核实
情况后提出移送行政案件的书面报告,报经本机关负责人审批。
3.负责人审核批准。烟草专卖行政主管部门负责人应当自接
到报告及时作出批准移送或者不批准移送的决定。需要研究决定
的,可以召开专题会议并做好会议记录备案。决定不移送的,应
当将不予批准的理由记录在案。
4.移送。决定批准移送的,应当及时制作案件移送函、涉案
物品清单等文书,及时办理移送手续;
2.移送时应附材料
移送案件时需要移送下列材料:案件移送材料目录、案件移
送函、案件情况的调查报告、涉案物品清单、有关检验报告或者
鉴定结论、其他有关涉案材料。
烟草专卖行政主管部门向有管辖权的烟草专卖行政主管部
门或其他行政执法机关移送案件时,主要程序包括四步:一是审
查,这个阶段主要是审查违法行为的性质和管辖权限,审查性质
主要是确定外部移送还是内部移送(职能管辖),审查管辖权限
主要是确定级别管辖还是地域管辖问题。二是提出移送书面报告,
这里应指定 2 名或者 2 名以上专卖执法人员提出。三是本机关负
责人批准。四是办理移送手续。另外,关于移送案件时需要移送
的材料名称,大家也要熟练掌握,这里也有可能出技能题。
3.已考真题
案例:某县烟草专卖局稽查大队在市场检查中,发现张某无
烟草专卖零售许可证经营卷烟零售业务,查获卷烟共计 170 条。
经鉴定,其中真品卷烟 105 条,价值 5600 元;假冒注册商标卷
烟 65 条,标值 8300 元。经调查,王某经营副食品和卷烟零售业
务 1 个多月,累计销售卷烟 50 余条价值约 2800 元,所经营真品
卷烟系本人从当地零售市场购入,假冒注册商标卷烟系非法烟贩
送货上门。
请根据以上案例回答下列问题:
2.办理案件移送应履行哪些程序?(8 分)
答案:(1)审查。烟草专卖行政主管部门应根据调查取证
的情况,及时审查违法行为的性质和管辖权限。(2 分)
(2)提出移送书面报告。县烟草专卖局应当指定 2 名或者
2 名以上专卖执法人员核实情况后提出移送行政案件的书面报
告,报经本机关负责人审批。(2 分)
(3)机关负责人审核批准。(2 分)
(4)移送。经负责人审核决定批准移送后,指定 2 名或者
2 名以上专卖执法人员及时制作案件移送函、涉案物品清单等文
书,办理移送手续。(2 分)
3.移送案件过程中应附哪些材料?(3 分)
答案:需要移送下列材料:案件移送材料目录、案件移送函、
案件情况的调查报告、涉案物品清单、有关检验报告或者鉴定结
论、其他有关涉案材料。(3 分)
4.例题
1.烟草专卖行政主管部门移送案件时,应遵循审查、提出移送书
面报告、本机关负责人批准等程序。( )
(技能)知识点 5:行政处罚案件的接受 重要程度:X/Z
1.概念
行政处罚案件接受是指烟草专卖行政主管部门接受其他烟
草专卖行政主管部门、其他行政执法机关或司法机关移送的违反
烟草专卖管理法律法规案件。
2.主要情形
行政处罚案件接受的主要情形主要有 5 种,这五种情形希望
大家牢固掌握,有可能出技能题。
(1)同级烟草专卖行政主管部门无地域管辖权移送的
(2)上级烟草专卖行政主管部门交办的
(3)上级指定管辖的
(4)工商行政主管部门、海关等其他行政执法部门移送的
(5)司法机关不立案或不构成犯罪而退回的
3.接受程序
行政处罚案件接受程序包括审查、负责人审核批准、接受三
个步骤,每个步骤之中都有可能会出选择题。步骤本身有可能出
技能题。
(1)审查。对同级烟草专卖行政主管部门无地域管辖权移
送,工商行政主管部门、海关等其他行政执法部门移送的案件,
烟草专卖行政主管部门接到案件材料后,应当指定 2 名或 2 名以
上执法人员进行审查。审查的主要内容是本烟草专卖行政主管部
门有无管辖权。上级烟草专卖行政主管部门交办、上级指定管辖、
司法机关不立案或不构成犯罪而退回的案件不需审查。
(2)负责人审核批准。烟草专卖行政主管部门负责人及时
作出批准接受或者不批准接受的决定。需要研究决定的,可以召
开专题会议并做好会议记录备案。决定批准接受的,应及时制作
案件受理回复函;决定不接受的,应将不接受的理由记录在案。
(3)接受。负责人批准同意接受的,及时接收案卷材料和
涉案财物。案件接受后,接收案件的烟草专卖行政主管部门应及
时立案并开展调查取证工作。
4.例题
1.以下各项中不属于行政处罚案件接受情形的是:
A.同级烟草专卖行政主管部门无地域管辖权移送的。
B.上级烟草专卖行政主管部门交办的。
C.上级指定管辖的。
D.特情提供线索需要立案处理的。
知识点 6:烟草专卖违法行为的概念 重要程度:Z
1.概念
烟草专卖违法行为,是指行为人(包括公民、法人和其他组
织)在烟草专卖品生产经营活动中违反烟草专卖法律规定,对烟
草专卖法所保护的社会关系形成侵害的行为。
2.主要特征
1.烟草专卖违法行为是违反烟草专卖法律规定的行为。烟草
专卖法没有规定该行为是违法的,就不是烟草专卖违法行为。
2.烟草专卖违法行为是侵害烟草专卖法所保护的社会关系的
行为。烟草专卖法所保护的是烟草专卖品生产经营活动中的各种
社会关系。
3.烟草专卖违法行为是行为人有过错的行为。这是指行为人
对其实施的违法行为及造成的后果所持的心理状态,又称主观过
错。包括主观上的故意和过失两种过错形式。所谓故意,是指行
为人明知自己的行为会发生烟草专卖法律的不良后果,并且希望
或放任这种后果发生,以致造成违法的一种心理状态。所谓过失,
是指行为人应当预见自己的行为可能发生违反烟草专卖法的不
良后果,由于疏忽大意而没有预见,或者虽有预见但自以为这种
后果可以避免,以致造成违法的一种心理状态。
4.烟草专卖违法行为的主体是公民、法人和其他组织。在烟
草专卖法中,公民、法人和其他组织均可成为违法主体。
3.例题
1.烟草专卖违法行为是侵害烟草专卖法所保护的社会关系的行
为。( )
技能/知识点 7:未在当地烟草专卖批发企业进货违法行为的构
成要件 重要程度:X
1.构成要件
未在当地烟草专卖批发企业进货是指取得烟草专卖零售许可
证的企业或者个人,未到当地烟草专卖批发企业进货的行为。其
构成要件为:
(1)主体要件。未在当地烟草专卖批发企业进货的主体是特
殊主体,只有取得烟草专卖零售许可证的单位和个人才能构成。
换言之,无烟草专卖零售许可证的单位和个人不能构成不按规定
渠道进货违法行为。“取得烟草专卖零售许可证的单位和个人”是
指持有合法有效的烟草专卖零售许可证的单位和个人。
(2)客观要件。该违法行为的客观要件是有不到当地烟草专
卖批发企业进货的行为存在。在认定客观要件时,应注意:一是
把握“当地”的判断基准点。“当地”应是指当事人的经营场所所在
地。二是把握烟草专卖批发企业的范围。烟草专卖批发企业是指
持有烟草专卖批发企业许可证的企业。三是把握未在当地烟草专
卖批发企业进货的行为表现形式。“未在当地烟草专卖批发企业
进货”包括向当地烟草专卖批发企业以外单位或者个人购入烟草
制品的交易行为,如向外地烟草专卖批发企业、向当地或外地零
售单位或个人进货、收购后转卖等等行为;还包括非交易行为,
如寄售、代卖、受赠后转卖等行为。
(3)客体要件。该违法行为的客体要件是国家对烟草专卖品
的经营管理制度。未在当地烟草专卖批发企业进货违法行为的标
的是国产真品烟草制品和进口烟草制品。
违法行为 主体要件 客观要件 客体要件 行为标的
未 在 当 地 烟
草 专 卖 批 发
企业进货
特殊主体,即取
得零售许可证
的单位和个人
有不到当地烟草
专卖批发企业进
货的行为存在
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
国 产 真 品 烟
草 制 品 和 进
口烟草制品
2.典型案例
2007 年 2 月 7 日,A 县烟草专卖局执法人员在该县 B 镇新建
路卷烟零售户吴某(持有该县烟草专卖局核发的烟草专卖许可证)
的店中检查时,查获其涉嫌违法经营的卷烟 25 条。经查,当年
1 月至案发时止,当事人吴某分别从该县卷烟零售户王某、李某
处共购入真品国产卷烟 250 条,进货额 25000 元,已销售 225 条,
非法获利 1000 元。本案中,吴某持有 A 县烟草专卖局核发的烟
草专卖许可证,依法应从 A 县烟草公司进货,而吴某却从同是
该县卷烟零售户王某、李某处购入卷烟予以销售,构成了未在当
地烟草专卖批发企业进货违法行为。
3.例题
1.持有无效烟草专卖零售许可证的单位与个人可构成未在当地
烟草专卖批发企业进货违法行为。( )
技能/知识点 8:无证运输烟草专卖品违法行为的构成要件
重要程度:X
1.构成要件
无证运输烟草专卖品是指无烟草专卖品准运证托运或者自运
烟草专卖品的违法行为。构成要件为:
(1)主体要件。无证运输烟草专卖品的违法主体是一般主
体,任何单位和个人都可以成为无证运输违法行为的主体。
(2)客观要件。无证运输烟草专卖品的客观要件是有无烟
草专卖品准运证自运或托运的行为。在具体认定时,应注意以下
几个问题:
①无准运证的界定。无准运证包括以下三种情形:一是准运
证有效但超过或者少于准运证规定的部分。二是有准运证,但准
运证无效。三是无烟草专卖品准运证又无法提供在当地购买烟草
专卖品的有效证明的。无准运证的三种情形,希望大家重点掌握,
这里可能会出技能题。
①把握托运或者自运行为。自运是指商品所有权人自己运
输。托运是指商品所有权人委托他人运输。
(3)客体要件。无证运输烟草专卖品违法行为的客体要件
是国家对烟草专卖品的运输管理制度。无证运输烟草专卖品违法
行为的标的是烟草专卖品。
违法行为 主体要件 客观要件 客体要件 行为标的
无 证 运 输 烟
草专卖品
一般主体
有无烟草专卖品
准运证自运或托
运的行为。
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
烟草专卖品
2.加重情节
根据《烟草专卖法实施条例》的规定,以下情节属无准运证
运输烟草专卖品情节严重:
①非法运输的烟草专卖品价值超过 5 万元或者运输卷烟数
量超过 100 件(每 1 万支为 1 件)的。①被烟草专卖行政主管部门
处罚两次以上的。①抗拒烟草专卖行政主管部门的监督检查人员
依法实施检查的。①非法运输走私烟草专卖品的。①运输无烟草
专卖生产企业许可证的企业生产的烟草专卖品的。①利用伪装非
法运输烟草专卖品的。①利用特种车辆运输烟草专卖品逃避检查
的。①其他非法运输行为,情节严重的。
这 7 种情形,希望大家牢固掌握。请大家在做有关无证运
输的技能题时,务必要认真阅读材料,看看是否存在加重情节,
如果存在加重情节,应没收违法运输的烟草专卖品和违法所得。
2.典型案例
鲁某是 A 县卷烟零售户,持有 A 县烟草专卖局核发的烟草
专卖零售许可证。2007 年 3 月 1 日,鲁某从 B 县李某处购入真
品国产卷烟 300 条,购入金额 2500 元,并雇陈某用自备车将卷
烟运往 A 县自己店中销售,途中被 A 县烟草专卖局查获。本案
中,鲁某从 B 县购入卷烟,在无烟草专卖品准运证的情况下,准
备将卷烟运到 A 县自己店中销售,构成无准运证运输烟草专卖
品违法行为。
3.例题
1.无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品违法行为的当事人必须
是烟草专卖品的所有权人。( )
2.烟草专卖品准运证未随货同行的,属无准运证运输烟草专卖品
违法行为。( )
技能/知识点 9:销售非法生产的烟草专卖品违法行为的构成要件
重要程度:X
1.构成要件
销售非法生产的烟草专卖品是指单位或者个人销售未经国
务院烟草专卖行政主管部门批准并依法取得烟草专卖生产企业
许可证而生产的烟草专卖品的行为。构成要件为:
(1)主体要件。该违法主体是一般主体,即任何单位或者个
人只要销售非法生产的烟草专卖品均可成为该违法行为的违法
主体。
(2)客体要件。该违法行为的客体要件是国家对烟草专卖
品的经营管理制度,该违法行为的标的是非法生产的烟草专卖品。
非法生产的烟草专卖品包括:未领取烟草专卖生产企业许可证的
企业生产的烟草专用机械、卷烟纸、滤嘴棒及烟用丝束或者虽领
取烟草专卖生产企业许可证的但违反国务院烟草专卖行政主管
部门的计划与烟草制品生产企业签订的订货合同生产上述四类
产品;国有定点烟草制品生产企业超计划生产的烟草制品;地下
烟厂生产的烟草制品;非国家定点烟厂生产的烟草制品。
(3)客观要件。该违法行为的客观要件是销售行为,即单
位或者个人销售非法生产的烟草专卖品的行为。
违法行为 主体要件 客观要件 客体要件 行为标的
销 售 非 法 生
产 的 烟 草 专
卖品
一般主体
销售非法生产的
烟草专卖品的行
为
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
非 法 生 产 的
烟草专卖品
2.典型案例
鲁某是 A 县卷烟零售户,持有 A 县烟草专卖局核发的烟草专
卖零售许可证。鲁某见销售假冒卷烟有利可图,就低价购入假冒
卷烟 30 条,放在店中销售。2007 年 4 月 5 日,A 县烟草专卖局
根据消费者投诉,在鲁某店中查获尚未售出的假冒卷烟 5 条。本
案中,鲁某销售假冒卷烟,构成销售非法生产的烟草制品违法行
为。
3.例题
1.销售非法生产的烟草专卖品违法行为的主体是一般主体。( )
答案:正确
技能/知识点10:无证批发烟草制品违法行为的构成要件
重要程度:X
1.构成要件
无证批发烟草制品是指无烟草专卖批发企业许可证的单位
和个人经营烟草制品批发业务的违法行为。《烟草专卖法实施条
例》对此作了解释,把无烟草专卖批发企业许可证的单位或者个
人一次销售卷烟、雪茄烟在 50 条以上的,视为无证批发。无证
批发烟草制品的构成要件为:
(1)主体要件。该违法行为的主体必须是无烟草专卖批发
企业许可证的单位或者个人,如果是持有烟草专卖批发企业许可
证的企业则不能成为该违法行为的主体。
(2)客观要件。该违法行为的客观要件是有批发行为存在。
根据现行法律,批发行为仅指一次销售卷烟、雪茄烟在 50 条以
上这种行为。在具体认定时,应注意三点:
①必须有销售行为发生,并且销售行为已经完成。
①正确界定一次销售。一次性销售应理解为在同一时间向同
一对象销售。如果分次销售给同一对象,或同一时间销售给不同
对象,都不能累计。
①正确掌握数量界限。一是卷烟、雪茄烟必须是 50 条以上;
二是每条是 200 支。
(3)客体要件。该违法行为的客体是国家对烟草制品的经
营管理制度。无证批发烟草制品违法行为的标的是烟草制品。
违法行为 主体要件 客观要件 客体要件 行为标的
无 证 批 发 烟
草制品
无烟草专卖批发
企业许可证的单
位或者个人
有批发行为存在
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
烟草制品
2.典型案例
李某系 A 县一卷烟经营户,领有 A 县烟草专卖局核发的烟
草专卖零售许可证,无烟草专卖批发企业许可证。2006 年 10 月 27
日,A 县烟草专卖局根据群众举报,对李某的经营场所进行检
查,发现李某的销售清单中有 5 张一次销售卷烟在 50 条以上的,
于是对该 5 张销售清单进行证据先行登记保存。经查明,李某
在 9 月至 10 月期间,在卷烟经营过程中一次销售真品国产卷烟
50 条以上的有 5 次,共销售 400 条,销售金额 5 万元,获利 2000
元。本案中,李某持有 A 县烟草专卖局核发的烟草专卖零售许
可证,无烟草专卖批发企业许可证,5 次一次性销售卷烟 50 条
以上,共销售 400 条,构成无证批发烟草制品违法行为。
3.例题
1.无烟草专卖批发企业许可证的单位或个人,一次销售卷烟 50
条以上的,属无证批发烟草制品违法行为。( )
4 种主要烟草专卖违法行为对比表
违法行为 主体要件 客观要件 客体要件 行为标的
未 在 当 地 烟
草 专 卖 批 发
企业进货
特殊主体,即取
得零售许可证的
单位和个人
有不到当地烟
草专卖批发企
业进货的行为
存在
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
国 产 真 品 烟
草 制 品 和 进
口烟草制品
无 证 运 输 烟
草专卖品
一般主体
有无烟草专卖
品准运证自运
或托运的行为。
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
烟草专卖品
销 售 非 法 生
产 的 烟 草 专
卖品
一般主体
销售非法生产
的烟草专卖品
的行为
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
非 法 生 产 的
烟草专卖品
无 证 批 发 烟
草制品
无烟草专卖批发
企业许可证的单
位或者个人
有批发行为存
在
国 家 对 烟 草
专 卖 品 的 经
营管理制度。
烟草制品
技能/知识点11:其他违法行为的构成要件 重要程度:Y
1.主要内容
其他烟草专卖违法行为主要包括 11 种,为无烟草专卖品准
运证者运输烟草专卖品违法行为,超限量邮寄或异地携带烟叶、
烟草制品违法行为,擅自收购烟叶违法行为,无烟草专卖生产企
业许可证生产烟草专卖品,超越经营范围、地域范围从事烟草制
品批发业务,擅自跨省、自治区、直辖市从事烟草制品批发业务,
无证经营烟草专卖品进出口业务、外国烟草制品寄售业务或者免
税的外国烟草制品购销业务,为无证者提供烟草专卖品,拍卖企
业未对竞买人进行资格验证或者不接受烟草专卖行政主管部门
的监督擅自拍卖烟草专卖品,免税进口的烟草专卖品不按规定存
放在烟草制品保税仓库内,在海关监管区内经营免税的卷烟、雪
茄烟未按规定在小包、条包上标注国务院烟草专卖行政主管部门
规定的专门标志。
这 11 种烟草专卖违法行为的重要程度都低于刚刚讲到的 4
个,即使在这 11 之中,也有的违法行为可考性很低,因此,我
们只是挑出 7 个比较重要的行为来学习。为了方便大家学习和记
忆,这里仍然使用表格对比的方式。
对这个知识点,大家了解一下主要内容即可,考技能题的可
能性很小。
7 种其他烟草专卖违法行为对比表
违法行为 主体要件 客观要件 客体要件 行为标的
为无烟草专卖品准运
证者运输烟草专卖品
托运主体必须是烟草专卖品
的承运人。自运主体为货主
承运人有为无准运证的单位或个人运输烟草专卖品
的行为
国家对烟草专卖品的运输管理
制度
烟 草 专 卖
品
超限量邮寄或异地携
带烟叶、烟草制品
超限量邮寄是一般主体。超限
量携带是特殊主体,为旅客
超过国家规定的限量邮寄烟叶、烟草制品和旅客超
过国家规定的限量异地携带烟叶、烟草制品
国家对烟叶、烟草制品的邮寄、
异地携带实行限量的管理制度。
烟叶、烟草
制品
擅自收购烟叶 一般主体 具有违法收购烟叶的行为 国家对烟叶的经营管理制度
属 于 专 卖
品的烟叶
无证生产烟草专卖品
无烟草专卖生产企业许可证
的公民、法人或者其他组织
无烟草专卖生产企业许可证的生产企业擅自从事烟
草专卖品生产的行为。
国家对烟草专卖品的生产管理
制度
烟 草 专 卖
品
超范围从事烟草制品
批发业务
领有烟草专卖批发企业许可
证的企业
取得批发企业许可证的企业未在许可证规定的经营
范围和地域范围内从事烟草制品批发业务的行为
国家对烟草制品的批发管理制
度
烟草制品
擅自跨省、区、市从事
烟草制品批发业务
有省级批发企业许可证,无国
家局批发企业许可证的企业
烟草制品的跨省、区、市的批发行为
国家对烟草制品的批发管理制
度
烟草制品
为无证者提供烟草专
卖品
指烟草专卖品生产企业、烟草
专卖批发企业
生产企业或者批发企业向无零售许可证的单位或者
个人提供烟草制品以及卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、
烟草专用机械的生产企业将其产品销售给无烟草专
卖生产企业许可证的单位或者个人的行为
国家对烟草专卖品的经营管理
制度
烟 草 专 卖
品
2.例题
1.超限量携带烟叶、烟草制品的违法主体是特殊主体。
2.烟草公司或其委托的单位不按烟叶收购计划收购烟叶的,是擅
自收购烟叶违法行为。( )
技能/知识点 12:烟草专卖行政法律责任 重要程度:X
1.概念
烟草专卖行政法律责任,是指行为人违反烟草专卖行政法律
义务,构成行政违法,由烟草专卖行政主管部门依法追究其法律
责任的一种行政制裁。
2.种类
(1)无证运输烟草专卖品的行政法律责任:无准运证或者
超过准运证规定的数量托运或者自运烟草专卖品的,处以违法运
输的烟草专卖品价值 20%以上 50%以下的罚款,可以按照国家规
定的价格收购违法运输的烟草专卖品。情节严重的,没收违法运
输的烟草专卖品和违法所得。
(2)为无证者运输烟草专卖品的行政法律责任:承运人明
知是烟草专卖品而为无准运证的单位、个人运输的,没收违法所
得,可以并处违法运输的烟草专卖品价值 10%以上 20%以下的罚
款。
(3)超限量邮寄或异地携带烟叶、烟草制品的行政法律责
任同无证运输烟草专卖品。
(4)无证批发烟草制品的行政法律责任:无烟草专卖批发
企业许可证经营烟草制品批发业务的,由烟草专卖行政主管部门
责令关闭或者停止经营烟草制品批发业务,没收违法所得,处以
违法批发的烟草制品价值 50%以上一倍以下的罚款。
(5)未在当地烟草专卖批发企业进货的行政法律责任:未在
当地烟草专卖批发企业进货的,由烟草专卖行政主管部门没收违
法所得,可处以进货总额 5%以上 10%以下的罚款。
(6)销售非法生产的烟草专卖品的行政法律责任:销售非
法生产的烟草专卖品的,由烟草专卖行政主管部门责令停止销售,
没收违法所得,处以违法销售总额 20%以上 50%以下的罚款,并
将非法销售的烟草专卖品公开销毁。
(7)擅自收购烟叶的行政法律责任:擅自收购烟叶的,可
以处非法收购烟叶价值 20%以上 50%以下的罚款,并按照国家规
定的价格收购违法收购的烟叶;擅自收购烟叶 1000 公斤以上的,
依法没收其违法收购的烟叶和违法所得。
(8)无烟草专卖生产企业许可证生产烟草专卖品的行政法
律责任:无烟草专卖生产企业许可证生产烟草制品的,由烟草专
卖行政主管部门责令关闭,没收违法所得,处以生产烟草制品价
值一倍以上两倍以下的罚款,并将其违法生产的烟草制品公开销
毁。无烟草专卖生产企业许可证生产卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束
或者烟草专用机械的,由烟草专卖行政主管部门责令停止生产,
没收违法所得,处以违法生产的烟草专卖品价值一倍以上两倍以
下的罚款,并将其违法生产的烟草专卖品公开销毁。
(9)超范围从事烟草制品批发业务的行政法律责任:取得
烟草专卖批发企业许可证的单位违反本条例第二十五条第一款
的规定,超越经营范围和地域范围,从事烟草制品批发业务的,
由烟草专卖行政主管部门责令暂停经营批发业务,没收违法所得,
处以违法经营的烟草制品价值 10%以上 20%以下的罚款。
(10)擅自跨省、自治区、直辖市从事烟草制品批发业务的
行政法律责任:未取得国务院烟草专卖行政主管部门颁发的烟草
专卖批发企业许可证,擅自跨省、自治区、直辖市从事烟草制品
批发业务的,由烟草专卖行政主管部门处以批发总额 10%以上
20%以下的罚款。
(11)为无证者提供烟草专卖品的行政法律责任:为无烟草
专卖许可证的单位或个人提供烟草专卖品的,由烟草专卖行政主
管部门没收违法所得,并处以销售总额 20%以上 50%以下的罚款。
为了方便大家记忆,我把 10 种较为重要的烟草专卖行政法
律责任用表格的形式列出,希望大家对比记忆。
序号 违法行为 罚款幅度 没收 停止经营 可否收购
1
无证运输烟草专卖
品
处以违法运输的烟草专卖品价
值 20%以上 50%以下的罚款
情节严重的,没收违法运输的
烟草专卖品和违法所得
无
可以按照国家规定
的价格收购
2
为无证者运输烟草
专卖品
可以并处违法运输的烟草专卖
品价值 10%以上 20%以下的罚
款
没收违法所得 无 无
3
超限量邮寄或异地
携带烟叶、烟草制品
同上 同上 无 无
4 无证批发烟草制品
处以违法批发的烟草制品价值
50%以上一倍以下的罚款
没收违法所得
责令关闭或者停
止经营批发业务
无
5
未在当地烟草专卖
批发企业进货
可 以 处 以 进 货 总 额 5% 以 上
10%以下的罚款
没收违法所得 无 无
6
销售非法生产的烟
草专卖品
处以违法销售总额 20%以上
50%以下的罚款
没收违法所得 责令停止销售
将非法销售的烟草
专卖品公开销毁
7 擅自收购烟叶
可以处非法收购烟叶价值 20%
以上 50%以下的罚款
擅自收购烟叶 1000 公斤以上
的,依法没收其违法收购的烟
叶和违法所得
按照规定价格收购
违法收购的烟叶
8 无证生产烟草制品
处以生产烟草制品价值一倍以
上两倍以下的罚款
没收违法所得 责令关闭
并将其违法生产的
烟草制品公开销毁
9
超范围从事烟草制
品批发业务
处以违法经营的烟草制品价值
10%以上 20%以下的罚款
没收违法所得
责令暂停经营批
发业务
10
为无证者提供烟草
专卖品
并处以销售总额 20%以上 50%
以下的罚款
没收违法所得,
3.已考真题
案例 1:王某,持有烟草专卖零售许可证。2007 年 3 月 1 日
王某从本县零售户李某处购入真品国产卷烟 100 条,购入金额
5000 元,在销售时被县烟草专卖局查获。另据调查,王某在 2006
年 11 月至 2007 年 2 月间,以 4000 元购入非法生产的卷烟 200
条,分三次销售给张某,第一次 70 条,销售额 3500 元;第二
次 75 条,销售额 3700 元;第三次 55 条,销售额 2800 元。
请根据以上案例回答下列问题:
1、王某的行为构成了什么违法行为?(4 分)
2、对王某的行为,依法应当如何处罚?(6 分)
3、按照最高罚款幅度计算罚款金额和违法所得。(5 分)
答案:1.王某的行为构成了未在当地烟草专卖批发企业进货
(2 分)、销售非法生产的烟草制品违法行为(2 分)。
2.对王某的行为,依法应当作如下处罚:未在当地烟草专
卖批发企业进货行为处以进货总额 5%以上 10%以下罚款。(3
分)销售非法生产的烟草制品违法行为,责令停止销售,没收违
法所得,处以销售额 10000 元的 20%以上 50%以下的罚款。(3
分)
3.未在当地烟草专卖批发企业进货确定处以进货总额 10%
罚款,罚款额为 5000 元×10%=500 元(2 分);销售非法生产的
烟草制品确定处以销售额 50%罚款,则罚款额为 10000 元×
50%=5000 元(2 分),违法所得=10000 元-4000 元=6000 元(1
分)。
案例 2:鲁某,无烟草专卖零售许可证。2007 年 3 月 1 日,
鲁某从 B 县李某处购入真品国产卷烟 100 条,购入金额 5000 元,
并雇陈某用自备车将卷烟运往 A 县自己店中销售,途中被 A 县
烟草专卖局查获。另据调查,鲁某在 2006 年 11 月至 2007 年 2
月间,以 4000 元购入假冒商标卷烟 200 条,分三次销售给王某,
第一次 70 条,销售额 3500 元;第二次 75 条,销售额 3700 元;
第三次 55 条,销售额 3000 元。
请根据以上案例回答下列问题:
1.鲁某的行为构成了什么违法行为,请简述理由。(7 分)
2.对鲁某的行为,依法应当如何处罚?(6 分)
3.请确定适用的罚款幅度,并计算罚款金额和违法所得。(2 分)
答案:1.鲁某的行为构成了无证运输烟草专卖品和销售非法
生产的烟草制品违法行为。(3 分)本案中,鲁某从 B 县购入卷
烟,在无烟草专卖品准运证的情况下,准备将卷烟运到 A 县自
己店中销售,构成无准运证运输烟草专卖品违法行为。(4 分)
本案中,鲁某销售假冒注册商标卷烟,构成了销售非法生产的烟
草制品违法行为。(3 分)
2.对鲁某的行为,依法应当作如下处罚:无证运输烟草专卖
品违法行为处以 5000 元 20%以上 50%以下的罚款,并可以按国
家规定的价格收购违法运输的烟草专卖品。(3 分)销售非法生
产的烟草制品违法行为,责令停止销售,没收违法所得,处以销
售额 10500 元的 20%以上 50%以下的罚款。(3 分)
%至 50%之间选择罚款幅度,如果选 40%,则罚款额
=10500×40%=4200 元(1 分)违法所得=10500-4000=6500 元。
案例 3:甲省某烟叶收购站,持有甲省烟草专卖局核发的烟
叶收购许可证。2008 年,受自然灾害影响,该烟叶收购站辖区
内烟叶产量、品质都明显下降。为增加经济效益,该烟叶收购站
派工作人员到乙省收购了 15 吨烟叶,并存放在租用的民房内(乙
省境内),被该民房所在地烟草专卖局查获。
请根据以上案例回答下列问题:
1.该烟叶收购站的行为是否违法,简要说明理由。(6 分)
2.该烟叶收购站的行为如违法,属何种违法行为,依法应如
何处罚?
答案:1.该烟叶收购站的行为违法(3 分)。因为该烟叶收购
站没有按委托地点收购烟叶(3 分)。
2.该烟叶收购站的行为属擅自收购烟叶违法行为(5 分);收
购数量超过 1000 公斤,情节严重,依法应当没收违法收购的烟
叶(4 分)。
案例 4:陈某系 A 县一卷烟经营户,持有 A 县烟草专卖局
核发的烟草专卖零售许可证,无烟草专卖批发企业许可证。2008
年 8 月 27 日,A 县烟草专卖局对陈某的经营场所进行检查时,
发现其销售清单中,有 2 张一次销售卷烟 50 条的,3 张一次销
售卷烟 100 条的,于是对该 5 张销售清单进行证据先行登记保存。
经查明,陈某自 7 月至 8 月间,在卷烟经营过程中一次销售真品
国产卷烟 50 条以上的有 5 次,共销售 400 条,销售金额 5 万元,
获利 2000 元。
问题:1.陈某构成哪一种烟草专卖违法行为?为什么?(8 分)
2.结合本案例,谈谈该违法行为构成要件是什么?(8 分)
答:1.该案例中,陈某的行为是无证批发烟草制品的行为。
因为无证批发烟草制品是指无烟草专卖批发企业许可证的
单位和个人经营烟草制品批发业务的违法行为。无烟草专卖批发
企业许可证的单位或者个人一次销售卷烟、雪茄烟在 50 条以上
的,就可以视为无证批发。陈某无烟草专卖批发企业许可证,
自 7 月至 8 月间,在卷烟经营过程中一次销售真品国产卷烟 50
条以上的有 5 次,共销售 400 条,销售金额 5 万元,获利 2000
元。所以说,陈某行为为无证批发烟草制品行为。(5 分)
2.其构成要件的具体内容为:(各 2 分)
(1)主体要件为陈某。陈某无烟草专卖批发企业许可证,
是该违法行为的主体。(2)客观要件。陈某违法行为的客观要件
是有批发行为存在。(3)客体要件。陈某违法行为的客体是国家
对烟草制品的经营管理制度。标的是销售的 400 条卷烟。
案例 5:2007 年 5 月 24 日,某市烟草专卖局专卖稽查人员
在对辖区内某镇卷烟经营户王某经营场所检查时,查获假冒卷
烟 25 条、从当地卷烟零售户张某处购进的真品卷烟 167 条。6
月 3 日扣押了王某的烟草零售许可证,并以该市烟草专卖局办公
室名义书面通知王某停业整顿。6 月 17 日,该市烟草专卖局作
出《行政处罚决定书》,没收假冒卷烟 25 条,从当地卷烟零售户
张某处购进的真品卷烟 167 条按无证运输予以没收。此前该市烟
草专卖局对 25 条假冒卷烟未经有关法定烟草检测部门检测。
请依据有关法律法规,指出本案存在的错误之处(包括定性、
证据、处罚、程序四个方面)。
答案:1.根据当事人违法的事实、证据,该局认定本案为无
证运输,定性错误,依据《烟草专卖法》及其《实施条例》,应
分别定性为销售非法生产的烟草专卖品和未在当地烟草专卖批
发企业进货。 (3 分)
2.(1)该市烟草专卖局未将 25 条假冒卷烟送法定烟草检测部
门检测,证据不足。(2)将 167 条卷烟按无证运输予以没收没有证
据。 (3 分)
3.处罚不当,应对假冒卷烟按照《烟草专卖法实施条例》第
二十七条、六十二条处罚;对真品卷烟按照《烟草专卖法实施条
例》第二十五条、六十条处理。(3 分)
4.(1)扣押王某烟草零售许可证,没有法律依据。(2)以该市烟
草专卖局办公室名义通知王某停业整顿,主体错误。(3)未经检测
对 25 条假冒卷烟作出处理,程序不合法。(6 分)
4.例题
1.销售非法生产的烟草专卖品,没收违法所得,处销售额 20%以
上 50%以下的罚款,并将销售的非法烟草专卖品( )。
(A)没收(B)公开销毁(C)依法拍卖(D)销售给内部职工
知识点 13:行政法律责任的适用方法 重要程度:X
1.主要内容
行政处罚主体在行政处罚适用中,应区别各种不同情况,采
用不同的方法。
(1)不予处罚。不予处罚是指因有法律、法规规定的事由存
在,烟草专卖行政主管部门对某些形式上虽然违法但实质上不应
承担违法责任的人不适用行政处罚。一般来说,具有下列情形时,
对行为人不予处罚:不具有责任能力的人违法,不予处罚;违法
行为已超过追究时效的;违法行为轻微并及时纠正,没有造成危
害结果的。
(2)“可以”处罚。是指对违法者可以予以行政处罚,也可以
不予行政处罚;或者可以从轻、从重处罚,也可以不予从轻、从
重处罚。从现行法律、法规的规定看,“可以”处罚具体表现在下
列三个方面:一是在处罚与不处罚之间选择;二是在处罚幅度内
予以选择,即在是否从轻或从重上予以选择;三是在几种处罚方
式上进行选择。
(3)从轻、减轻处罚与从重处罚
①从轻处罚、减轻处罚。从轻处罚是指烟草专卖行政主管部
门在法定的处罚方式和处罚幅度内,对行政违法行为人选择较轻
的方式和较低的幅度。应当注意的是,从轻处罚并不是要适用最
轻的处罚方式和最低的处罚幅度,而是烟草专卖行政主管部门在
具体案件中,根据法定或酌情的从轻情节适当、合理地予以裁定。
减轻处罚是指行政主体对违法者在法定的处罚幅度最低限以
下适用行政处罚,也就是科以违法者低于法定最低限的处罚。
①从重处罚。从重处罚是从轻处罚的对称,是指行政处罚主
体在法定处罚方式和幅度内,对违法者在数种处罚方式中适用较
严厉的处罚方式,或在某一处罚方式允许的幅度内适用接近于上
限或上限的处罚。《行政处罚法》并无从重处罚的规定。
(4)单处与并处
①单处。单处是指烟草专卖行政主管部门对行政相对人的某
一违法行为仅适用一种处罚种类的行政处罚形式。它是行政处罚
适用的最简单形式。单处可以是对法定的任何一种行政处罚方式
的单独适用。
①并处。并处是指烟草专卖行政主管部门对行政相对人的某
一违法行为同时适用两种以上处罚种类的行政处罚形式。它是相
对于单处而言的,往往针对情节较严重的情形,是在单处不足以
达到制裁目的的情况下进行的。
2.已考真题
杨某,17 岁,持有 A 县烟草专卖局核发的烟草专卖零售许
可证。2008 年 5 月 15 日,杨某从邻省个体经营户许某处购入真
品国产卷烟 400 条,每条 60 元;走私卷烟 50 条,每条 80 元,
在无准运证的情况下自运到 A 县自己店中销售。已销售 300 条
真品国产卷烟(一次性销售给杜某),销售价格为每条 65 元;尚
未销售的真品国产卷烟 100 条,走私卷烟 50 条被 A 县烟草专卖
局查获。A 县烟草专卖局以杨某构成未在当地烟草专卖批发企业
进货、无证批发烟草专卖品行为为由,对其作出如下处罚决定:
未在当地烟草专卖批发企业进货,处以进货总额 28000 元 10%的
罚款;无证批发烟草制品,责令停止烟草制品批发业务,没收违
法所得 1500 元,并处批发总额 19500 元 1 倍的罚款。
请根据以上案例回答下列问题:
1.A 县烟草专卖局的对杨某违法行为的定性处罚是否合法,
请简要说明理由。(9 分)
2.如 A 县烟草专卖局的对杨某违法行为的定性处罚不合法,
依法应如何定性处罚?(6 分)
答案: 县烟草专卖局的对杨某违法行为的定性处罚存在
以下错误:
(1)定性错误。本案中,杨某持有烟草专卖零售许可证,
在无准运证的情况下,将 450 条卷烟从邻省自运到 A 县自己店
中,构成无证运输烟草专卖品违法行为。虽然杨某也构成未在当
地烟草专卖批发企业进货行为,但根据重罚吸收轻罚的原则,不
应对杨的行为以未在当地烟草专卖批发企业进货定性处罚。(4
分)
(2)处罚错误。本案中,杨某未满 18 周岁,依法应当从轻
或者减轻处罚,而 A 县烟草专卖局却从重处罚。(3 分)未对 50
条走私卷烟进行定性处罚。(2 分)
县烟草专卖局对杨某定性为无证批发烟草制品是正确
的。杨某的行为构成无证运输烟草专卖品和无证批发烟草制品违
法行为。(2 分)
无证运输违法行为:处以违法运输真品国产卷烟价值 6000
元 20%以上 50%以下(可低于 20%,但不能高于 45%,体现依
法从轻或减轻处罚);运输的走私卷烟予以没收。(2 分)
无证批发烟草制品行为:责令停止烟草制品批发业务,没收
违法所得 1500 元,并处批发总额 19500 元 50%以上 1 倍以下的
罚款。(可低于 50%,但不能高于 90%,体现依法从轻或减轻处
罚)。(2 分)
3.例题
1. 免于处罚就是不予处罚。( )
2.烟草专卖行政主管部门可依法对当事人从重处罚。
知识点 14:行政处罚决定的自觉履行 重要程度:Z
1.主要内容
行政处罚当事人收到行政处罚决定书后,应当按照决定书中
规定的履行期限和履行方式,自觉履行。在自觉履行方面,掌握
三点要求:一是实际履行,二是如期履行,三是全面履行。
当事人履行行政处罚决定,首先应当要实际履行,以自己的
实际行动来履行处罚决定所设定的义务,比如缴纳罚款等,以实
际的作为或不作为来履行行政处罚决定。其次,当事人应当如期
履行,在规定的期限内按时履行处罚决定的内容。如规定当事人
在收到处罚决定之日起 15 日内,到指定的金融机构缴纳罚款的,
那么,当事人就应当在规定的期限内主动履行缴纳罚款的义务,
如果逾期不履行,行政机关就可以采取强制措施迫使其履行。最
后,当事人应全面履行处罚决定所规定的义务,不能只履行其中
的一部分。
2.例题
1.下列选项中表述错误的是( )
(A)当事人应当以自己的实际行动来履行处罚决定所设定的义
务。
(B)当事人必须以作为的方式履行处罚决定所规定的义务。
(C)当事人必须在规定的期限内按时履行处罚决定的内容。
(D)当事人应当全面履行处罚决定所规定的义务。
技能/知识点 15:罚缴分离制度/执行罚缴分离 重要程度:X
1.主要内容
除法律规定的情形外,罚款的收缴均应遵循罚缴分离制度,
即作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构相分离。
实践中,罚款的收缴方式有两种: 一是当事人到指定银行
缴纳,即罚款与罚款的收缴机构相分离;二是当场收缴,当场收
缴罚款情形是罚缴分离的例外。
(1)当事人到指定银行缴纳
除法律规定可以当场收缴的情形外,烟草专卖行政主管部门
作出罚款的行政处罚决定后,应当遵循罚缴分离制度,告知当事
人自收到行政处罚决定书之日起十五日内,到指定的银行缴纳罚
款。银行应当收受罚款,并将罚款直接上缴国库。
当事人确有经济困难,需要延期或者分期缴纳罚款的,经当
事人申请和烟草专卖行政主管部门批准,可以暂缓或者分期缴纳。
2.例题
1.行政处罚中罚款的收缴原则是( )。
(A)收缴罚款的机构可以作出罚款决定
(B)作出罚款决定的行政机关原则上可以收缴罚款
(C)如果行政机关出具罚款收据就可以收缴罚款
(D)作出罚款的行政机关应当与收受罚款的机构相分离
技能/知识点 16:当场收缴罚款的情形 重要程度:Y
1.主要情形
根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定,以下情形可以
当场收缴罚款:
①依法给予二十元以下的罚款的;
①不当场收缴事后难以执行的;
①在边远、水上、交通不便地区,行政机关及其执法人员依
法作出罚款决定后,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,经
当事人提出,行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。在这一
情形下,是否当场收缴罚款,须经被处罚人提出,行政机关及其
执法人员不得违背被处罚人意愿而当场收缴罚款。
执法人员当场收缴的罚款,应当自收缴罚款之日起二日内,
交至行政机关;在水上当场收缴的罚款,应当自抵岸之日起二日
内交至行政机关;行政机关应当在二日内将罚款缴付指定的银行。
当场收缴罚款的,应当向当事人出具省、自治区、直辖市财
政部门统一制发的罚款收据;不出具财政部门统一制发的罚款收
据的,当事人有权拒绝缴纳罚款。
2.已考真题
案例 1:2007 年 6 月 A 省 B 市烟草专卖局执法人员在辖区
内某街道进行市场检查时,查获当事人赵某销售非法生产的软中
华、硬玉溪等违法卷烟共计 5 个品种 3 万支,价值 3 万元。B 市
烟草专卖局依法立案调查,经过取证及合法审理程序,对赵某作
出了责令停止销售,没收违法卷烟,并处以违法销售总额 20%罚
款合计 6000 元的行政处罚。
1.对赵某的 6000 元罚款,能否在送达行政处罚决定书的同
时由执法人员收取?为什么?应该如何执行罚款?(5 分)
2.根据法律规定,可当场收缴罚款的情形有哪些?(6 分)
答案:1.不能由执法人员收取。(1 分)
本案 6000 元罚款不属于《行政处罚法》规定的可以当场收
缴罚款的情形。(2 分) 应当告知当事人在一定期限内向其指
定的金融机构缴纳罚款。(2 分)
2.(1)给予当事人二十元以下的罚款的,可以当场收缴;
(2)不当场收缴当事人罚款,事后难以执行的,可以当场收缴;
(3)在边远、水上、交通不便地区,行政机关及其执法人员依
法作出罚款决定后,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,经
当事人提出,行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。
3.例题
1.以下各项中不属于可以当场收缴罚款情形的是( )
A.依法给予二十元以下的罚款的。
B.依法给予五十元以下的罚款的。
C.在边远、水上、交通不便地区,行政机关及其执法人员依法作
出罚款决定后,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,经当事
人提出,行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。
D.不当场收缴事后难以执行的。
技能/知识点 17:行政处罚决定的强制执行 重要程度:X
1.主要内容
(1)敦促履行的措施。当事人逾期不缴纳罚款,又未提出
延期或分期缴纳的申请的,烟草专卖行政主管部门可以对当事人
每日按罚款数额的百分之三加处罚款。根据法律规定,将查封、
扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款。
(2)申请人民法院强制执行。当事人逾期不履行处罚决定,
又不申请复议,也不向人民法院起诉的,烟草专卖行政主管部门
可以申请人民法院强制执行。
申请人民法院强制执行,应向法院提交申请执行书、行政处
罚决定书等文书材料。人民法院接到申请后,经审查符合执行条
件的,应向被执行人发出执行通知,责令被执行人在规定的期限
内履行,否则应予以强制执行。
2. 案例 1:2007 年 6 月 A 省 B 市烟草专卖局执法人员在辖
区内某街道进行市场检查时,查获当事人赵某销售非法生产的软
中华、硬玉溪等违法卷烟共计 5 个品种 3 万支,价值 3 万元。B
市烟草专卖局依法立案调查,经过取证及合法审理程序,对赵某
作出了责令停止销售,没收违法卷烟,并处以违法销售总额 20%
罚款合计 6000 元的行政处罚。
3.如当事人赵某逾期拒绝缴纳罚款,B 市烟草专卖局可以采
取哪些措施收缴罚款?(2 分)
4.对本案违法卷烟应当如何处理?(2 分)
答案:3.当事人逾期不缴纳罚款,又未提出延期或分期缴纳
的申请的,B 市烟草局可以对其每日按罚款数额的百分之三加处
罚款,同时可以申请人民法院强制执行。
4.根据《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》规定,B 市
烟草专卖局应将赵某非法销售的假冒伪劣卷烟进行公开销毁。
3.例题
1.除非法律有特别规定,当事人逾期不履行行政处罚决定的,处
罚机关可以采取下列那项措施( )。
(A)自己强制执行(B)自己强制执行,但应当由上级机关批
准
(C)申请人民法院强制执行 (D)向上级行政机关申请复议
技能/知识点 17:涉案财物的保管 重要程度:Y
1.主要内容
烟草专卖行政主管部门负责对涉案财物的保管,应设立专门
仓库,指定专人负责并建立台帐等保管制度。主要有:
(1)涉案物品应当分案、分类管理,单独封存。
(2)涉案卷烟的保管入库,由案件经办者向仓库保管者进
行实物交接,确认无误后办理入库手续。涉案卷烟的保管出库包
括鉴别检验出库、发还出库、指定收购(拍卖)出库、销毁出库
等。涉案卷烟的鉴别检验出库应凭涉案卷烟委托鉴别检验书办理
手续。发还出库必须凭先行登记保存物品发还清单办理手续。指
定收购(拍卖)出库应凭罚没卷烟指定收购书(拍卖成交确认书)
办理手续。销毁出库应凭违法物品销毁记录表办理手续。
(3)仓库保管人员每月对涉案卷烟的出入库情况进行核对
和账务处理。专卖管理部门定期对涉案卷烟的库存进行清查盘点,
保证账物相符。
2.例题
1.涉案物品的发还出库必须凭下列那种文书办理手续。
(A)指定收购书(B)先行登记保存物品发还清单
(C)违法物品销毁记录表(D)罚没卷烟移交清单
技能/知识点 18:涉案财物的处置 重要程度:Y/X
1.处置方式
对涉案财物的处置共有 4 种方式,一是发还,二是移送,三
是没收,四是收购。
(1)发还。经调查,涉案财物确认不属于违法所得、违禁
物品或按照法律规定处理完毕后应当发还所有人的,烟草专卖行
政主管部门应当将涉案财物发还物品所有人。
(2)移送。移送案件时,应将案卷材料及涉案财物一并移
送,并填写《移送财物清单》入卷留存。
(3)没收。对没收的非法财物,有以下三种处置方式:
①直接上缴国库。没收的违法所得应全部直接上缴国库,不
得以任何形式截留、私分或者变相私分。
①变价处理或拍卖后上缴国库。
a.变价处理。依法没收的易霉坏变质的烟草制品,应当按照
国家有关规定及时变卖处理,变卖款上缴国库。
依法查封扣押的易霉坏变质的烟草制品超过三十日,其他烟
草专卖品超过六十日并采取张贴通告、发布公告等措施无法找到
当事人的,经本机关负责人批准,可以变卖处理,上缴国库。
b.拍卖。拍卖应由国家烟草专卖局批准设立的烟草拍卖行进
行,竞买人须持有烟草专卖批发企业许可证或特种烟草专卖经营
企业许可证。
委托烟草拍卖行拍卖罚没卷烟的,须提交罚没卷烟委托拍卖
函、行政处罚决定书(刑事判决书)、鉴别检验报告等相关文书。
拍卖成交后,烟草拍卖行与买受企业签订烟草专卖品拍卖成交确
认书。
①销毁。非法生产的烟草专卖品,霉坏、变质的烟草制品应
当按照国家有关规定公开销毁。
(4)收购。擅自收购烟叶、无准运证或者超过准运证规定
的数量托运或者自运烟草专卖品的,烟草专卖行政主管部门可依
法收购违法收购的烟叶,或者收购违法运输的烟草专卖品。收购
价格按照该烟草专卖品市场批发价格的百分之七十计算。
2.已考真题
某市烟草专卖局在行政执法过程中依法对当事人无烟草专卖品
准运证运输烟草专卖品违法行为作出了将先行登记保存的涉嫌
违法车辆予以发还,没收违法运输的真品国产卷烟 120 万支和违
法所得 2000 元的行政处罚。在送达相关法律后,案件承办人员
执行处罚决定并对涉案财物进行处理,车辆发还给驾驶员(不是
车辆所有权人);将没收的违法所得直接上交单位领导;将 120
万支卷烟移交销售部门销售,销售收入支付案件举报费 5000 元,
其余上缴国库。
请根据以上案例回答下列问题:
1.该案中涉及哪几种涉案财物的处理方式?(3 分)
2.指出不合法之处,并简要说明理由。(12 分)
答案:1.涉及涉案财物的发还和没收。(3 分)
2.(1)车辆应当发还给所有人。该案驾驶员不是所有权人。
(4 分)(2)没收的违法所得应全部直接上缴国库,不能上交单
位领导。(4 分)(3)依法没收的卷烟应当按照国家有关规定及
时变卖处理,变价款应当上缴国库,不能直接用于支付举报费。
(4 分)
3.例题
1.擅自收购烟叶、无准运证或者超过准运证规定的数量托运或者
自运烟草专卖品的,烟草专卖行政主管部门可依法收购违法收购
的烟叶,或者收购违法运输的烟草专卖品。收购价格按照该烟草
专卖品市场批发价格的百分之( )计算。
(A)50(B)60(C)70(D)80
其他真题
案例:甲市 A 县刘政(30 岁)经营刘政商店,办有烟草专
卖零售许可证。2007 年 11 月 1 日,专卖稽查二中队队员李三、
张义对该商店进行检查,因为检查多了都相互熟悉,彼此打招呼
后就直接进店进行检查。李三有省局核发的检查证,张义已调到
专卖岗位三个月,虽然没有检查证,但工作认真勤奋,已经熟练
掌握了烟草专卖法律法规,工作得到了局长多次表扬。在检查中
发现两条带有 B 县标识的硬盒八喜卷烟,经请示领导批准,办理
了先行登记保存通知书,并要求刘政三日内到 A 县烟草专卖局
接受处罚。11 月 2 日,刘政来到 A 县烟草专卖局,A 县烟草专
卖局对其做出了 10%罚款计 14 元,因罚款数额较少,直接制作
行政处罚决定书,交刘政签收,在其向银行交纳罚款后,将两条
硬盒八喜烟返还。11 月 5 日,刘政向甲市烟草专卖局申请行政
复议,要求撤销 A 县烟草专卖局做出的行政处罚。A 县烟草专
卖局认为刘政不服从管理,于是依据《烟草专卖法实施条例》、
《烟草专卖许可证管理办法》等有关规定,做出了取消其卷烟经
营资格的决定,收回烟草专卖零售许可证。
请指出 A 县烟草专卖局在本案中存在的违法之处。
答案:(1)检查时没有出示检查证。(3 分)
(2)一人执法,张义执法时没有执法资格。(3 分)
(3)没有制作现场勘验笔录。(3 分)
(4)行政处罚决定作出前,没有告知当事人处罚的理由和依据,
及其享有的陈述权与申辩权。(3 分)
(5)不能以刘政申请行政复议为由,作出取消其卷烟经营资格
的决定。(3 分)