信贷法律风险控制
二0一三年九月十
日
第1页
提提
要要
前前 言言 法律法律风险风险
第一章第一章 借款合同的法律借款合同的法律风险风险控制控制
第二章第二章 担保合同的法律担保合同的法律风险风险控制控制
第三章第三章 破破产对银产对银行的影响行的影响
第2页
前言前言 法律法律风险风险
巴塞巴塞尔尔新新资资本本协议协议的重大突破的重大突破
第3页
商商业银业银行会面行会面临临哪些法律哪些法律风险风险
根据新根据新协议协议和其他有和其他有关关巴塞巴塞尔尔文件以及我国有文件以及我国有关关法律、法法律、法规规的的规规定,定,银银
行可能承担的操作性法律行可能承担的操作性法律风险风险主要表主要表现为现为::
11、撤、撤销销或者无效;或者无效;
22、、变变更;更;
33、、违约违约、侵、侵权权;;
44、知、知识产权识产权受侵犯;受侵犯;
55、、业务业务活活动违动违法。法。
第4页
第一章第一章 借款合同的法律借款合同的法律风险风险控制控制
第一第一节节 贷贷款法律款法律关关系系
一、法律一、法律关关系的概念系的概念
二、二、贷贷款法律款法律关关系的要素系的要素
主体
•贷款人
•借款人
客体
•货币\信
用
内容
•权利
•义务
第5页
第二第二节节 合同法律制度合同法律制度
一、合同一、合同
权利义
务的概
括
合同
契约
协议
合约
第6页
二、合同二、合同义务义务的的扩扩展展
先合同
义务
•协助
• 通知
• 保密
• 保护
合同义
务
合同约
定的义
务
后合同
义务
•协助
•通知
•保密
第7页
缔约过失责任
第8页
三、合同效力三、合同效力
合同成立与合同生效合同成立与合同生效
1 1、合同有效要件、合同有效要件
((11)主体有行)主体有行为为能力能力
((22)意思表示真)意思表示真实实
((33)内容合法)内容合法
2 2、无效合同、无效合同
((11)侵犯国家、集体、)侵犯国家、集体、
社会公共利益;社会公共利益;
((22)以合法形式掩盖非)以合法形式掩盖非
法目的;法目的;
((33))违违反法律、法反法律、法规强规强
制性制性规规定。定。
第9页
3 3、可撤、可撤销销合同合同
撤撤销销前有效;意思表示不真前有效;意思表示不真实实。。
((11)重大)重大误误解解
((22))显显失公平失公平
((33)欺)欺诈诈、、胁胁迫、乘人之危迫、乘人之危
案例:北京案例:北京银银行捆行捆绑绑搭售理搭售理财产财产品,品,
被指乘人之危。被指乘人之危。
第10页
4 4、效力待定合同、效力待定合同
((11)无)无权权代理人代理人订订立的合同;立的合同;
((22)限制民事行)限制民事行为为能力人能力人订订立的合同;立的合同;
((33)无)无权处权处分合同。分合同。
第11页
四、合同履行四、合同履行
11、不安抗、不安抗辩权辩权
第六十八条第六十八条 应应当当先履行先履行债务债务的当事人,有确切的当事人,有确切证证据据证证明明对对方有下列情形方有下列情形
之一的,可以中止履行:之一的,可以中止履行:
(一) (一)经营经营状况状况严严重重恶恶化;化;
(二) (二)转转移移财产财产、抽逃、抽逃资资金,以逃避金,以逃避债务债务;;
(三) (三)丧丧失商失商业业信誉;信誉;
(四)有 (四)有丧丧失或者可能失或者可能丧丧失履行失履行债务债务能力的其他情形。能力的其他情形。
第12页
22、学会运用代位、学会运用代位权权
第七十三条第七十三条 因因债务债务人怠于行使其到期人怠于行使其到期债权债权,,
对对债权债权人造成人造成损损害的,害的,债权债权人可以向人人可以向人民法民法
院院请请求以自己的名求以自己的名义义代位行使代位行使债务债务人的人的债权债权,,
但但该债权专该债权专属于属于债务债务人自身的除外。人自身的除外。
代位代位权权的行使范的行使范围围以以债权债权人的人的债权为债权为限限。。
债权债权人人行使代位行使代位权权的必要的必要费费用,由用,由债务债务人人负负担担。。
第13页
33、学会运用撤、学会运用撤销权销权
第七十四条第七十四条 因因债务债务人放弃其到期人放弃其到期债权债权或者无或者无偿转让财产偿转让财产,,对债权对债权人造成人造成损损害害
的,的,债权债权人可以人可以请请求人民法院撤求人民法院撤销债务销债务人的行人的行为为。。债务债务人以明人以明显显不合理的低价不合理的低价转让转让
财产财产,,对债权对债权人造成人造成损损害,并且受害,并且受让让人知道人知道该该情形的,情形的,债权债权人也可以人也可以请请求人民法院求人民法院
撤撤销债务销债务人的行人的行为为。。
第14页
五、合同解除五、合同解除
约约定解除与法定解除定解除与法定解除
1 1、适用情形:根本、适用情形:根本违约违约
第九十四条第九十四条 有有下列情形之一的,当事人可以解除合同:下列情形之一的,当事人可以解除合同:
((一)因不可抗力致使不能一)因不可抗力致使不能实现实现合同目的;合同目的;
((二)在履行期限届二)在履行期限届满满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为为表明不表明不
履行主要履行主要债务债务;;
((三)当事人一方三)当事人一方迟迟延履行主要延履行主要债务债务,,经经催告后在合理期限内仍未履行;催告后在合理期限内仍未履行;
((四)当事人一方四)当事人一方迟迟延履行延履行债务债务或者有其他或者有其他违约违约行行为为致使不能致使不能实现实现合同目的;合同目的;
((五)法律五)法律规规定的其他情形。定的其他情形。
第15页
《《合同法合同法》》第第203203条条规规定:借款人未按照定:借款人未按照约约定的借款用途使用借款的,定的借款用途使用借款的,
贷贷款人可以停止款人可以停止发发放放贷贷款、提前收回借款或者解除合同。款、提前收回借款或者解除合同。
《《贷贷款通款通则则》》第七十一条第七十一条 借款人有下列情形之一,由借款人有下列情形之一,由贷贷款人款人对对
其部分或全部其部分或全部贷贷款加收利息;情款加收利息;情节节特特别严别严重的,由重的,由贷贷款人停止支付借款款人停止支付借款
人尚未使用的人尚未使用的贷贷款,并提前收回部分或全部款,并提前收回部分或全部贷贷款:款:
1 1、不按借款合同、不按借款合同规规定用途使用定用途使用贷贷款的。款的。
2 2、用、用贷贷款款进进行股行股权权权权益性投益性投资资的。的。
3 3、用、用贷贷款在油价款在油价证证券、期券、期货货等方面从事投等方面从事投资资的。的。
4 4、不按借款合同、不按借款合同规规定清定清偿贷偿贷款本息的。款本息的。
第16页
22、解除方式、解除方式
通知通知对对方,然后方,然后诉讼诉讼。。
第17页
第三第三节节 借款人借款人
一、借款人的一、借款人的种类种类
(一)法人(一)法人
(二)非法人(二)非法人组织组织
1 1、合伙、合伙组织组织
2 2、个体工商、个体工商户户
3 3、个人独、个人独资资企企业业
4 4、企、企业业法人的分支机构法人的分支机构
5 5、中外合作、中外合作经营经营企企业业
(三)自然人(三)自然人
第18页
二、二、贷贷款方款方审查审查法人、非法人法人、非法人组织组织民事行民事行为为能力的要求能力的要求
(一)真(一)真实实性性审查审查:核:核实实材料内容的真材料内容的真实实性性
(二)行(二)行为为能力能力审查审查:即:即审查审查企企业业法人法人营业执营业执照,事照,事业业法人法人证证,年,年审审合格。合格。
(三)身份(三)身份证证明明审查审查:机构代:机构代码码
(四)税(四)税务审查务审查:税:税务务登登记证记证
(五)(五)权权限限审查审查:借款行:借款行为为是否在其是否在其权权限范限范围围内,是否取得了有内,是否取得了有权权人的授人的授权权。。
第19页
第二章第二章 担保合同的法律担保合同的法律风险风险控制控制
第一第一节节 保保证证担保的法律担保的法律风险风险控制控制
一、保一、保证证无效的情形无效的情形
二、公司提供担保二、公司提供担保应应注意的注意的问题问题
三、保三、保证证无效的法律后果无效的法律后果
四、人保和物保并存情形四、人保和物保并存情形处处理原理原则则
第20页
一、保一、保证证无效的情形无效的情形
1 1、欺、欺诈诈保保证证人人
2 2、保、保证证主体无效主体无效
第21页
保保证证主体无效主体无效
11、、无完全民事行无完全民事行为为能力的自然人能力的自然人
2 2、国家机、国家机关关
3 3、以公益、以公益为为目的的事目的的事业单业单位、社会位、社会团团体体
思考:从事思考:从事经营经营活活动动的事的事业单业单位、社会位、社会团团体体为为保保证证人的效力人的效力
4 4、法人的分支机构、、法人的分支机构、职职能部能部门门
第22页
二二、公司提供担保、公司提供担保应应当注意的当注意的问题问题
1 1、、对对外担保的一般外担保的一般规规定:定:
公司章程的效力公司章程的效力
20112011年最高院公布的案例年最高院公布的案例
2 2、公司、公司为为其股其股东东或或实际实际控制人控制人
提供担保的提供担保的规规定。定。
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E4%B8%AD%E5%BB%BA%E6%9D%90%E9%9B%86%E5%9B%A2%E8%BF%9B%E5%87%BA%E5%8F%A3%E5%85%AC%E5%8F%B8%E8%AF%89%E5%8C%97%E4%BA%AC%E5%A4%A7%E5%9C%B0%E6%81%92%E9%80%9A%E7%BB%8F%E8%B4%B8%E6%9C%89%E9%99%90%E5%85%AC%E5%8F%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E4%B8%AD%E5%BB%BA%E6%9D%90%E9%9B%86%E5%9B%A2%E8%BF%9B%E5%87%BA%E5%8F%A3%E5%85%AC%E5%8F%B8%E8%AF%89%E5%8C%97%E4%BA%AC%E5%A4%A7%E5%9C%B0%E6%81%92%E9%80%9A%E7%BB%8F%E8%B4%B8%E6%9C%89%E9%99%90%E5%85%AC%E5%8F%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E4%B8%AD%E5%BB%BA%E6%9D%90%E9%9B%86%E5%9B%A2%E8%BF%9B%E5%87%BA%E5%8F%A3%E5%85%AC%E5%8F%B8%E8%AF%89%E5%8C%97%E4%BA%AC%E5%A4%A7%E5%9C%B0%E6%81%92%E9%80%9A%E7%BB%8F%E8%B4%B8%E6%9C%89%E9%99%90%E5%85%AC%E5%8F%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E4%B8%AD%E5%BB%BA%E6%9D%90%E9%9B%86%E5%9B%A2%E8%BF%9B%E5%87%BA%E5%8F%A3%E5%85%AC%E5%8F%B8%E8%AF%89%E5%8C%97%E4%BA%AC%E5%A4%A7%E5%9C%B0%E6%81%92%E9%80%9A%E7%BB%8F%E8%B4%B8%E6%9C%89%E9%99%90%E5%85%AC%E5%8F%
第23页
33、上市公司、上市公司对对外担保的特外担保的特别规别规定定
《《公司法公司法》》第一百二十二条第一百二十二条 上市公司在一年内出售重大上市公司在一年内出售重大资产资产或担保金或担保金额额超超过过
公司公司资产总额资产总额百分之三十的,百分之三十的,应应当由股当由股东东大会作出决大会作出决议议,并,并经经出席会出席会议议的股的股东东所持所持
表决表决权权的三分之二以上通的三分之二以上通过过。。
第24页
44、、《《企企业业国有国有资产资产法法》》关关于于对对外提供担保的法律外提供担保的法律限制限制
第25页
55、、《《中小企中小企业业融融资资担保机构担保机构风险风险管理管理暂暂行行办办法法》》第八条第八条
担保机构担保机构对单对单个企个企业业提供的担保提供的担保责责任金任金额额不得超不得超过过担保机构自身担保机构自身实实收收
资资本的本的10%10%;担保机构担保;担保机构担保责责任余任余额额一般不超一般不超过过担保机构自身担保机构自身实实收收资资本的本的
55倍,最高不得超倍,最高不得超过过1010倍。倍。
第26页
三、保三、保证证无效的法律后果无效的法律后果
1 1、主合同有效、保、主合同有效、保证证合同无效合同无效
债权债权人无人无过错过错 100%100%赔偿责赔偿责任任
债权债权人保人保证证人都有人都有过错过错 ½½赔偿责赔偿责任任
2 2、主合同无效并、主合同无效并导导致保致保证证合同无效合同无效
保保证证人无人无过错过错 00
保保证证人有人有过错过错 1/31/3赔偿责赔偿责任任
第27页
四、人保和物保并存情形四、人保和物保并存情形处处理原理原则则
11、按照、按照约约定定处处理理
22、没有、没有约约定或者定或者约约定不明确的定不明确的
第28页
第二第二节节 抵押担保的法律抵押担保的法律风险风险控制控制
一、不一、不动产动产抵押登抵押登记记中中应应当注意的当注意的问题问题
二、二、银银行行使不行行使不动产动产抵押抵押权时对权时对租租赁权赁权的的处处理理
三、三、优优先于担保物先于担保物权权的的权权利与利与风险风险控制控制
四、最高四、最高额额抵押及其抵押及其风险风险控制控制
第29页
一、不一、不动产动产抵押登抵押登记记中中应应当注意的当注意的问题问题
11、抵押合同生效与抵押、抵押合同生效与抵押权权的的设设立立
22、、““房随地走房随地走””、、““地随房走地随房走””原原则则
33、、““一物二抵一物二抵””的的处处理原理原则则
44、土地上新增建筑物不属于抵押物原、土地上新增建筑物不属于抵押物原则则
第30页
11、抵押合同的生效与抵押、抵押合同的生效与抵押权权的的设设立立
物物权权法第法第1515条条规规定定
担保法第担保法第4141条条规规定定
第31页
22、、““房随地走房随地走””、、““地随房走地随房走””原原则则
物物权权法第一百八十二条法第一百八十二条 一并抵押原一并抵押原则则
分分别别登登记记
第32页
在在办办理不理不动产动产抵押抵押时时,,结结合温州地区登合温州地区登记记要求,必要求,必须须先先调查调查房屋和房屋和
土地的登土地的登记记状况,根据不同情况区分状况,根据不同情况区分对对待:待:
1 1、房屋和土地使用、房屋和土地使用权为权为同一人所有同一人所有
2 2、若房屋和土地使用、若房屋和土地使用权权分属所有分属所有
第33页
33、、《《关关于人民法院民事于人民法院民事执执行中行中查查封、扣押、封、扣押、冻结财产冻结财产的的规规定定》》
第第2323条第条第11款的款的规规定定, , 查查封效力追及封效力追及
第34页
33、、““一物两抵一物两抵””原原则则
物物权权法第一百九十九条法第一百九十九条
同一同一财产财产向两个以上向两个以上债权债权人抵押的,拍人抵押的,拍卖卖、、变卖变卖抵押抵押财产财产所得的价款依照下列所得的价款依照下列规规定清定清
偿偿::
(一)抵押(一)抵押权权已登已登记记的,按照登的,按照登记记的先后的先后顺顺序清序清偿偿;;顺顺序相同的,按照序相同的,按照债权债权比例清比例清偿偿
;;
(二)抵押 (二)抵押权权已登已登记记的先于未登的先于未登记记的受的受偿偿;;
(三)抵押 (三)抵押权权未登未登记记的,按照的,按照债权债权比例清比例清偿偿。。
第35页
44、、土地上新增建筑物不属于抵押物原土地上新增建筑物不属于抵押物原则则
物物权权法法 第二百条第二百条
土地抵押土地抵押后后,新增,新增的建筑物不属于抵押的建筑物不属于抵押财产财产。。
一并一并处处分分
城市房地城市房地产产管理法管理法 第五十二条 第五十二条
相同相同规规定定
第36页
二、二、银银行行使不行行使不动产动产抵押抵押权时对权时对租租赁权赁权的的处处理理
案例案例::高高联联大厦大厦1-31-3层层租租赁赁、、设设定抵押定抵押
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/%E9%AB%98%E8%81%94%E7%A7%9F%E8%B5%81%E5%90%88%E5%90%
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
第37页
11、、抵押抵押权权与租与租赁权赁权的的关关系系
先租后抵先租后抵时时,租,租赁权优赁权优先于抵押先于抵押权权
先抵后租先抵后租时时,抵押,抵押权优权优先于租先于租赁权赁权
承租人的承租人的优优先先购买权购买权
抵押抵押权权与租与租赁权赁权并存并存时时的的风险风险防范防范
第38页
物物权权法第法第190190条条规规定:定:
订订立抵押合同前抵押立抵押合同前抵押财产财产已出租的,原租已出租的,原租赁关赁关系不受系不受该该抵押抵押权权的影响。的影响。
抵押抵押权设权设立后抵押立后抵押财产财产出租的,出租的,该该租租赁关赁关系不得系不得对对抗已登抗已登记记的抵押的抵押权权。。
第39页
承租人的承租人的优优先先购买权购买权
民法通民法通则则司法解司法解释释第第118118条:提前条:提前33个月通知。个月通知。
合同法第合同法第230230条:出租人出条:出租人出卖卖租租赁赁房屋的,房屋的,应应当在出当在出卖卖之前的合理期限内通知之前的合理期限内通知
承租人,承租人享有以同等条件承租人,承租人享有以同等条件优优先先购买购买的的权权利。利。
第40页
讨论讨论一、如何从法律制度一、如何从法律制度层层面上防范抵押面上防范抵押权权受租受租赁权赁权影响影响
讨论讨论二、二、实实践操作中如何防范抵押践操作中如何防范抵押权权受租受租赁权赁权影响影响
第41页
22、、抵押抵押权权与租金与租金质权质权的的关关系系
案例:高案例:高联联大厦大厦1-31-3层设层设定定租金租金质质押押、抵押、抵押
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
ppt%E8%BF%9E%E6%8E%A5%E6%9D%90%E6%96%99/
第42页
法律依据法律依据11::物物权权法法 第一百九十七第一百九十七条条 扣押扣押之日起抵押之日起抵押权权人有人有权权收取天然收取天然孳息孳息或或
者者
法定法定孳孳息息
法律依据法律依据22:担保法司法解:担保法司法解释释 第七十九条第七十九条 抵押抵押权权与与质权质权并存,抵押并存,抵押权优权优先先
实实践:不能接受房践:不能接受房产产的租金收益的租金收益权权已被已被质质押押给给第三方的房第三方的房产产作作为为抵押物抵押物发发放放贷贷款。款。
第43页
三、三、优优先于担保物先于担保物权权的的权权利与利与风险风险控制控制
(一)(一)劳动债权对劳动债权对担保物担保物权权的限制的限制
(二)税收(二)税收债权对债权对担保物担保物权权的限制的限制
(三)(三)建建设设工程工程款款对对担保物担保物权权的限制的限制
第44页
(一)(一)劳动债权对劳动债权对担保物担保物权权的限制的限制
2 2 0 0 60 0 6年年88月月2 72 7日之前所形成的日之前所形成的劳动债权劳动债权,,优优先先于担保物于担保物权权;;
2 2 0 0 60 0 6年年88月月2 72 7日之后所形成的日之后所形成的劳动劳动债权债权不能不能优优先于担保物先于担保物权权。。
第45页
(二)税收(二)税收债权对债权对担保物担保物权权的限制的限制
2001 2001年年44月月2828日九届全国人大常委会修日九届全国人大常委会修订订的的《《中中华华人民共和国人民共和国税收征收管理税收征收管理
法法》》第四十五条第四十五条规规定。定。
设设定于欠税之前的担保物定于欠税之前的担保物权权,不受征税行,不受征税行为为影响影响; ; 设设定于欠税之后的担保物定于欠税之后的担保物
权权,不得,不得对对抗征税行抗征税行为为。。
第46页
(三)建(三)建设设工程款工程款对对担保物担保物权权的限制的限制
《《合同法合同法》》第二百八十六条第二百八十六条 建建设设工程工程
款款优优先受先受偿偿。。
最高人民法院最高人民法院关关于建于建设设工程价款工程价款优优先先
受受偿问题偿问题的批的批复复,,认认定建筑工程的承包人定建筑工程的承包人
的的优优先受先受偿权优偿权优于抵押于抵押权权和其他和其他债权债权。。
第47页
四、最高四、最高额额抵押及其抵押及其风险风险控制控制
(一)最高(一)最高额额抵押的特征抵押的特征
(二)最高(二)最高额设额设定定
(三)最高(三)最高额额抵押合同抵押合同变变更更
(四)追加抵押担保(四)追加抵押担保
(五)抵押物被(五)抵押物被查查封封
第48页
(一)最高(一)最高额额抵押的特征抵押的特征
最高最高债权额债权额
债权债权确定期确定期间间
第49页
(二)最高(二)最高债权额设债权额设定定
《《物物权权法法》》第二百零三条第二百零三条
第一款第一款规规定:最高定:最高债权额债权额度内度内
优优先受先受偿偿。。
抵押物抵押物评评估估值值
抵押物市抵押物市场场价价值值
本金本金==抵押物抵押物评评估估值值**70%70%
第50页
(三)最高(三)最高额额抵押合同抵押合同变变更更
《《物物权权法法》》第二百零五条的第二百零五条的规规定:定:变变更更
实实践中的践中的风险风险
第51页
(四)追加抵押担保(四)追加抵押担保
《《物物权权法法》》第二百零三条第二款第二百零三条第二款规规定,能定,能够够解决追加抵押担保的解决追加抵押担保的问题问题。。
11、要将、要将债权债权确定期确定期间间的起始日写在原先已的起始日写在原先已经经存在的借款合同存在的借款合同签订签订日之前;日之前;
22、将之前、将之前发发生的借款以生的借款以补补充条款的形式加入最高充条款的形式加入最高额额抵押合同中;抵押合同中;
33、、对对之前之前发发生的借款合同生的借款合同签订补签订补充充协议协议增加新的担保条款。增加新的担保条款。
第52页
(五)抵押物被(五)抵押物被查查封封
11、最高、最高额额抵押物被抵押物被查查封后新封后新发发放的放的贷贷款,不受原来的最高款,不受原来的最高额额抵押担保。抵押担保。
2 2、最高、最高额额抵押物被抵押物被查查封后展期的封后展期的贷贷款,其受不受原来的最高款,其受不受原来的最高额额抵押担保有争抵押担保有争议议。。
第53页
第三第三节节 质质押担保的法律押担保的法律风险风险控制控制
一、一、动产质动产质押押
保保证证金金质质押押
二、二、权权利利质质押押
第54页
一、特殊一、特殊动产质动产质押押——保保证证金金质质押押
1 1、信用、信用证开证开征保征保证证金、承金、承兑汇兑汇票票开开票保票保证证金、保函保金、保函保证证金等等金等等
22、成立保、成立保证证金金账户质账户质押条件押条件————特定化特定化
签订签订保保证证金金账户质账户质押合同押合同
开开立独立的保立独立的保证证金金账户账户
账户账户控制控制权权在在银银行行
第55页
1 1、、《《担保法司法解担保法司法解释释》》第八十五条第八十五条 债务债务人或者第三人将其金人或者第三人将其金钱钱以以
特特户户、封金、保、封金、保证证金等形式特定化后,移交金等形式特定化后,移交债权债权人占有作人占有作为债权为债权的担保,的担保,
债务债务人不履行人不履行债务时债务时,,债权债权人可以人可以该该金金钱优钱优先受先受偿偿。。
2 2、、《《最高人民法院最高人民法院关关于人民法院能否于人民法院能否对对信用信用证开证证开证保保证证金采取金采取冻结冻结
和扣划措施和扣划措施问题问题的的规规定定》》(法(法释释【【19971997】】44号)号)
3 3、、《《最高人民法院最高人民法院关关于依法于依法规规范人民法院范人民法院执执行和金融机构行和金融机构协协助助执执行行
的通知的通知》》(法(法发发【【20002000】】2121号)号)
第56页
二、二、权权利利质质押押
1 1、、权权利范利范围围法定法定
2 2、交付、交付设设立立————有有权权利凭利凭证证的的汇汇票、支票、本票票、支票、本票
债债券、存券、存单单、、仓单仓单、提、提
单单
3 3、登、登记设记设立立————没有没有权权利凭利凭证证
基金份基金份额额
股股权权
知知识产权识产权
应应收收账账款款
第57页
《《物物权权法法》》第二百二十六条第二百二十六条 以基金份以基金份额额、股、股权权出出质质的,当事人的,当事人应应当当
订订立立书书面合同。以基金份面合同。以基金份额额、、证证券登券登记结记结算机构登算机构登记记的股的股权权出出质质的,的,质权质权
自自证证券登券登记结记结算机构算机构办办理出理出质质登登记时设记时设立;以其他股立;以其他股权权出出质质的,的,质权质权自工自工
商行政管理部商行政管理部门办门办理出理出质质登登记时设记时设立。立。
第58页
应应收收账账款款质质押押操作中操作中应应当注意的当注意的问题问题
11、并非具有、并非具有债权债权性性质质的的应应收收账账款均可作款均可作为质为质押物押物
22、既包括已、既包括已经发经发生的,也包括将来生的,也包括将来发发生的生的应应收收账账款款
33、、签订应签订应收收账账款款质质押合同押合同
44、登、登记记公示公示
55、通知、通知债务债务人人
第59页
《《物物权权法法》》第二百八十条第二百八十条 以以应应收收账账款出款出质质的,当事人的,当事人应应当当订订立立书书面合面合
同。同。质权质权自信自信贷贷征信机构征信机构办办理出理出质质登登记时设记时设立。立。
第60页
讨论讨论::应应收收账账款款质质押和保理的区押和保理的区别别
第61页
第三章第三章 破破产对银产对银行行债权债权的影响的影响
第62页
一一、、对对未到期的未到期的债务债务提前清提前清偿偿,借款人,借款人进进入破入破产产程序程序对银对银行行债权债权的影响的影响
1 1、人民法院受理破、人民法院受理破产产申申请请前一年前一年
2 2、、对对未到期的未到期的债务债务提前清提前清偿偿
第63页
案例:向保案例:向保证证人人发发放重放重组贷组贷款,款,贷贷款款资资金金进进入借款人入借款人账户账户,之后扣收,之后扣收
借款人尚未到期的借款人尚未到期的债务债务。原告破。原告破产产管理人管理人诉诉称:借款人提前清称:借款人提前清偿偿了未到期了未到期
的的债务债务,,时间发时间发生在破生在破产产申申请请受理前受理前11年,年,请请求撤求撤销销清清偿偿行行为为。。
措施:宣布到期、内部措施:宣布到期、内部账户账户操作操作
第64页
二、二、对对个个别债权别债权人人进进行清行清偿偿,借款人,借款人进进入破入破产产程序程序对银对银行行债权债权的影响的影响
1 1、人民法院受理破、人民法院受理破产产申申请请前前66个月个月
2 2、出、出现现破破产产原因原因————债务债务人不能清人不能清偿偿到期到期债务债务,并且,并且资产资产不足以清不足以清
偿偿全部全部债务债务或明或明显显缺乏清缺乏清偿偿能力能力
3 3、个、个别别清清偿偿到期到期债权债权————存在多个到期存在多个到期债权债权
主主动动履行与法院履行与法院强强制制执执行行
第65页
案例:温州案例:温州亚亚一制笔一制笔
原告破原告破产产管理人管理人诉诉称:称:20132013年年44月月99日法院受理温州日法院受理温州亚亚一制笔公司破一制笔公司破产产
清算一案,清算一案,20132013年年33月月2727日向我行日向我行偿还偿还了到期的了到期的100100万元万元贷贷款,款,该该笔笔偿还偿还
的的时间时间在破在破产产申申请请前前66个月内,个月内,损损害了其他害了其他债权债权人的合法利益,申人的合法利益,申请请撤撤销销
亚亚一公司一公司偿还偿还被告被告100100万元的万元的偿还偿还行行为为。。
措施?措施?
第66页
交
流
第67页
风险管理委员会办公室:陈骁
电话:55570556,15657738588