管控风险 创造财富
工伤认定、赔偿与疑难工伤律师实务处理
讲师：
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提纲
• 如何界定工伤职工？
• 缴纳工伤保险用人单位能够免责吗？
• 工伤认定流程？
• 工伤赔偿程序？
• 哪些情形可导致工伤认定时间顺延？
• 工伤认定举证责任如何分配？
• 那些情形应当认定为工伤？
• 司法解释关于工作时间、工作地点、工作原因如何认定？
• 工作时间、工作地点、工作原因导致工伤案例分析
• 预备性或者收尾性工作如何认定？
• 受到暴力等意外伤害如何认定？
• 在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害案例
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提纲
• 职业病工伤如何认定？
• 因工外出期间工伤如何认定？
• 因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明案例分析
• 上下班交通事故致工伤如何认定？
• 司法解释关于上下班途中工伤如何认定？
• 视同工伤的几种情形？
• 视同工伤司法争议
• 哪些情形不属于工伤？
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提纲
• 不属于工伤案例分析
• 工伤赔偿案例分析
• 工伤保险基金支付的赔偿项目及标准
• 用人单位支付的赔偿项目及标准
• 不属于工伤情形分析
• 不属于工伤案例分析
• 第三人侵权的主要类型
• 第三人侵权导致的两种赔偿模式
• 第三人侵权补差还是双赔在司法实务中的主流观点
• 未足额缴工伤保险费导致待遇损失谁承担责任
• 劳动者假冒身份入职投保社保拒赔谁承担责任
• 工伤职工严重违反规章制度是否可以解除劳动合同
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提纲
• 多次工伤的”两金“标准如何确定？
• 特殊情况下的工伤责任谁承担？
• 违法转包、分包的工伤责任如何承担？
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工伤职工如何界定？
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2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度
适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管
理，从事用人单位安排的有报酬的劳动
1、用人单位和劳动
者符合法律、法规
规定的主体资格
3、劳动者提供的劳动是用人单
位业务的组成部分
劳动关系的
认定的三个
条件
只有与用人单位建立劳动关系的劳
动者在工作中发生安全生产事故或
职业病，才可以认定为工伤。
实务操作中出现了两个例外，一个
例外是针对隶属于包工头管理的农
民工的行处理，另一个例外是针对
退休职工的工伤处理。
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某省市高级人民法院某省市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研
讨会会议纪要（二）》第19条“ 农民工在建筑施工过程中发生工伤损害的，如何承
担责任？”规定，建筑施工企业未为农民工办理工伤社会保险的，对在建筑施工过程
中发生工伤损害的农民工承担工伤保险待遇赔偿。建筑施工企业将工程违法分包或
非法转包给没有用工主体资格的单位或人员时，农民工不能享受工伤保险待遇时，
建筑施工企业对工伤保险待遇赔偿承担连带赔偿责任。
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某省市高级人民法院某省市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题
研讨会会议纪要（二）》第49条“超过法定退休年龄的农民工在工作期间发生工伤
的，如何处理？”规定超过法定退休年龄的农民工在工作期间发生工伤要求认定劳
动关系的，应当驳回其请求，可在裁判文书中确认属于劳务关系。超过法定退休
年龄的农民工因无法享受工伤保险待遇，而主保险待遇赔偿的，应予支持。超过
法定退休年龄的农民工受到第三人侵权，第三人侵权赔偿并不影响其向用人单位
主工伤保险待遇赔偿。
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缴纳工伤保险用人单位能够免责吗？
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一、用人单位未参加工伤保险的，所有工伤保险待遇由公司承担；
二、用人单位低于法定标准缴纳工伤保险费，导致劳动者工伤保险待遇受损的，
用人单位应赔偿损失；
三、用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生的工伤待遇等
有关费用由该用人单位负担；
四、用人单位依法参加了工伤保险的，仍需支付如下工伤保险待遇：1、治疗工伤
期间的工资福利，2、五级、六级伤残职工按月领取的伤残补贴，3、终止或者解
除劳动合同时，劳动者应当享受的一次性伤残就业补助金。4、护理费
参加工伤保险也不能全免责
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工伤认定的流程？
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发生事故——单位30日内日，员工或其近亲属、工会组织1年内申请
工伤认定——社保部门15日内要求补全材料——补全后15日内决定
是否受理——60日内（事实清楚权利义务明确的15日内）作出工伤
认定结论
如不服——提出行政复议（或直接诉讼）——对复议结论不服的——
可提起行政诉讼
工伤认定流程
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工伤赔偿程序？
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仲裁——一审——二审——再审
工伤赔偿程序
劳动人事争议仲裁办案规则
第五十条 仲裁庭裁决案件时，申请人根据调解仲裁法第四十七条第（一）项规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或
者赔偿金，如果仲裁裁决涉及数项，对单项裁决数额不超过当地月最低工资标准十二个月金额的事项，应当适用终局裁决。
前款经济补偿包括《劳动合同法》（以下简称劳动合同法）规定的竞业限制期限内给予的经济补偿、解除或者终止劳动合同的经
济补偿等；赔偿金包括劳动合同法规定的未签订书面劳动合同第二倍工资、违法约定试用期的赔偿金、违法解除或者终止劳动合
同的赔偿金等。
根据调解仲裁法第四十七条第（二）项的规定，因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议，应
当适用终局裁决。
仲裁庭裁决案件时，裁决内容同时涉及终局裁决和非终局裁决的，应当分别制作裁决书，并告知当事人相应的救济权利。
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• 哪些情形可导致工伤认定时间顺延？
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最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定
第七条 由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的
时间不计算在工伤认定申请期限内。
有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：
（一）不可抗力；
（二）人身自由受到限制；
（三）属于用人单位原因；
（四）社会保险行政部门登记制度不完善；
（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。
哪些情形可导致工伤认定时间顺延？
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工伤举证责任如何分配？
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工伤认定的举证责任
工伤认定办法
第十七条 职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由
该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社会保险行政部门可以
根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定决定。
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哪些情形应当认定为工伤？
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认定工伤的几种情形
工伤保险条例
第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故
伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的
预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到
暴力等意外伤害的；
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认定工伤的几种情形
工伤保险条例
第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故某省市轨道交通、客运
轮渡、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
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司法解释关于工作时间、工作
地点、工作原因如何认定？
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最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定
第四条：
社会保险行政部门认定下列情形为工伤的，人民法院应予支持:
(一)职工在工作时间和工作场所内受到伤害，用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非
工作原因导致的;
(二)职工参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动受到伤害的;
(三)在工作时间内，职工来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的合理区域因工受到伤害
的;
(四)其他与履行工作职责相关，在工作时间及合理区域内受到伤害的。
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工作时间、工作地点、工作原因
导致工伤案例分析
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职工在工作
中违章操作
职工从事单位安
排的临时性工作
受伤
职工上班期间参加
单位组织的文体活
动受伤
职工上班期间去
上厕所在卫生间
摔成骨折
职工加班期间在办
公室摔伤
1 2 3
4 5
职工上班期间干
私活受伤
6
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预备性或者收尾性工作如何认定？
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预备性或者收尾性工作如何认定
《工伤保险条例》第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
在工作时间前后、工作场所内从事的预备性或者收尾性工作，是与工作
有直接联系的，属于正常工作的一部分。因此，《工伤保险条例》规定这种情形也应认定为工伤。
所谓“预备性工作”，是指在工作前的一段合理时间内，从事与工作有关的准备工作。诸如运输、备
料、准备工具等。
所谓“收尾性工作”，是指在工作后的一段合理时间内，从事与工作有关的收尾性工作，诸如清理、
安全贮存、收拾工具和衣物等。
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受到暴力等意外伤害如何认定？
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受到暴力等意外伤害如何认定
《工伤保险条例》第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定
为工伤：
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意
外伤害的；
如何认定“因履行工作职责受到暴力等意外伤害的”含
义？
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案例：勇敢保安徒手斗凶徒，立功受伤依法维权
2010年6月3日凌晨零时市宣武区广源小区某住户报警，称有一名醉酒男子用刀在撬自己房屋的门锁。民警
接警后，立即赶到小区查看情况。当天值班的保安班长沈某见状主动请战，并按照民警部署带人分头搜索。
当沈某等人来到3号楼某住户门前，正要敲门时，房门突然打开，一名满身酒气的男子突然持菜刀冲出，在
挥刀将一名联防队员砍伤后，又举刀欲行凶。危急时刻，沈某毫不犹豫地冲上前去，要制止该男子。不料，
行凶男子转身举刀向沈某头部砍去，沈某躲闪不及，左眉骨上方当即被砍开一条20公分长的伤口，但他没
有退缩，奋力与歹徒进行搏斗。歹徒见沈某仍不松手，举起菜刀，又向他头部右侧砍了下去，沈某仍未退
缩。此时，歹徒被沈某的凛然正气所震撼，仓惶向小区大门口跑去。为了防止歹徒跑出小区再伤害更多的
无辜群众，沈某顾不上伤痛，奋力冲到他前面，关上小区大门，阻断了其外逃通道，并立即用对讲机通知
保安队长。此时，已处于疯狂状态的歹徒见逃路被阻断，再次举起菜刀向沈某头部和背部连砍两刀……当
民警和保安队长闻讯赶到时，沈某已因失血过多瘫倒在地。
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案例：勇敢保安徒手斗凶徒，立功受伤依法维权
由于沈某及时阻断了歹徒的逃脱途径，既避免其跑出大院，伤害更多无辜群众，同时，也为警方的
抓捕提供了有利战机。
沈某受伤后，受到广源小区物主的强烈关注，其所在的保安公司也为其支付了全部的医疗费。然而
经过一个月的卧床养伤后，当沈某重新回到公司上岗的时候，他发现一切都改变了。特别是当他听
从亲友的建议，向公司老板提出要求工伤赔偿的时候，站在面前的不再是病床前亲切慰问，满口承
诺的那个老板了。
由于保安公司从来没有为员工缴纳工伤保险，便一直没有给沈某申请工伤认定。再三沟通无果后，
沈某在法援律师的帮助下，自行申请了工伤认定。2011年6月，沈某终于收到了一纸工伤认定书，并
经鉴定为十级伤残。
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在工作时间和工作场所内，因履行工作职责
受到暴力等意外伤害案例
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以下情况是否属于工伤？
1.职工在班组分配工作任务被同事批评为分配不
公，并遭同事打伤；
2.两同事发生纠纷，企业工会干部劝架被打伤；
3.物业保洁员被小区业主的狼狗咬伤；
4.公司审计人员加班期间遭被查出问题的高管打
伤；
5.职工上班期间被女朋友的前男友打伤。
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职业病工伤认定
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职业病工伤认定
职业病，是指企业、事业单位和个体经济
组织等用人单位的劳动者在职业活动中，
因病接触粉尘、放射性物质和其他有毒、
有害因素而引起的疾病。职业病病因往往
十分明确，是由工作原因引起。经有资质
的诊断机构确诊为职业病的，职工可以申
请工伤认定，主待遇。
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职业病工伤认定
需要提醒大家的是，我国职业病的诊断是采取目录制的，即只有在国家职业病目
录中有名称的职业疾病才可以诊断为职业病。最新的职业病目录是2013年12月
23日，国家卫生计生委、人力资源社会保障部、安全监管总局、全国总工会4部
门联合印发《职业病分类和目录》。该《分类和目录》将职业病分为职业性尘肺
病及其他呼吸系统疾病、职业性皮肤病、职业性眼病、职业性耳鼻喉口腔疾病、
职业性化学中毒、物理因素所致职业病、职业性放射性疾病、职业性传染病、职
业性肿瘤、其他职业病10类132种。
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因工外出期间工伤如何认定
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因工外出期间工伤如何认定
《工伤保险条例》第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
如何认定“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明
的”含义？
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司法解释：因工外出的认定
最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定
第五条 社会保险行政部门认定下列情形为“因工外出期间”的，人民法院应予支持：
（一）职工受用人单位指派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间；
（二）职工受用人单位指派外出学习或者开会期间；
（三）职工因工作需要的其他外出活动期间。
职工因工外出期间从事与工作或者受用人单位指派外出学习、开会无关的个人活动受到伤害，社
会保险行政部门不认定为工伤的，人民法院应予支持。
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因工外出期间，由于工作原因受到伤害
或者发生事故下落不明案例分析
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案例
某外资企业职工，2004年7月5日，应公司安排，入住某酒店参加会议，当晚在
客房内洗澡时因浴室防滑垫失效滑倒，次日被送往医院诊治。经诊断，伤情为右
膝内侧半月板损伤，右侧腔骨平台骨折等。为其所受伤害系工作原因，故申请认
定工伤，同时提交了目击者证明、诊断证明书、外资办事机构登记信息等材料。
劳动部门受理提申请后，就有关事实向行了核实，用人单位亦向朝阳区劳动局出
具证明，认可本公司员工加单位会议入住酒店、在客房洗澡时摔伤的事实。
2004年10月25日，劳动部门作出《非工伤认定通知书》，认定前述事故中所受
伤害不符合工伤认定范围，不予认定工伤，上级劳动部门行政复议也维持了这一
结论。
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案例
服，起诉到人民法院。经过一审、二审和再审，高级人民法院认为申诉理由
成立，撤销了原审判决和非工伤认定通知书，责令劳动部门重新进行工伤认
定。
本案中，出参加公司组织的会议，且在会议持续期间发生的伤害，属于工作
期间发生的伤害，这是毋庸置疑的；发生伤害的地点又是在因工安排的会议
场所，即公司安排的客户内发生的事故伤害，属于在工作场所内发生的伤害。
客房内洗澡，因浴室防滑垫失效滑倒受伤，洗澡是持正常工作状态的生理需
要，其受伤的原因是由于用人单位安排的客房中存在的不安全因素的导致，
并非从事个人娱乐等与工作没有任何关系的活动所致。所以，因为工作原因
所受到的伤害。
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案例
从这个案例中我们也可以看出，因工外出期间，职工面临的环境、状况相对陌
生，风险也更加难以预计，因此遭遇伤害的可能性较之正常上班期间更大。因
此，在判断是否属于因工作原因而受到伤害时，因工外出期间的职工受到法律
更大限度的保护。职工因工外出的整个期间都可视为工作时间，外出的行程都
可视为工作区域，除非有明确的证据证明职工是从事与工作原因无关的活动而
受到伤害，如职工参与娱乐活动、进行其他私人活动等。
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因工外出期间，由于工作原因受到伤害或
者发生事故下落不明疑难问题分析
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1.职工因工外出乘车途中，遭遇山上掉下来的石头砸伤脑袋
2.职工出差陪客户喝酒，因为不胜酒力在楼梯口摔成重伤
3.职工因工外出途中，遭遇劫匪抢劫致重伤
4.职工外出途中不小心被路上的一根草绳绊倒摔伤
5.职工外出办事着急闯红灯横穿，被撞成高位截瘫
以下情况是否属于工伤？
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上下班交通事故致工伤如何认定？
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《工伤保险条例》第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故某省市轨道交通、
客运轮渡、火车事故伤害的；
1、上下班途中如何认定？
2、非本人主要责任如何认定？
3、交通事故如何认定？
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司法解释：上下班途中的认定
最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定
第六条 对社会保险行政部门认定下列情形为“上下班途中”的，人民法院应予
支持：
（一）在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理
路线的上下班途中；
（二）在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的
上下班途中；
（三）从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上
下班途中；
（四）在合理时间内其他合理路线的上下班途中。
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案例：
昆明某木业公司员工，于2010年7月上班途中骑摩托车撞树发生交
通事故，经交警部门认定为负次事故全责，为是工伤，于是申请工
伤认定。
请问：
是否属于工伤？
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以下情况是否属于工伤？
1. 上班路上被疾驶而来的自行车在人行道上撞到
2. 下班回家途中，绕某省市买了食品后回家途中被汽车撞伤，本人负次要责任
3. 已经过了早上上班点还在赶路，在拐弯处与汽车相撞，本人负同等责任
4. 单位领导同意擅自提前下班，路上被无证驾驶的汽车撞伤，本人无责任
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视同工伤的几种情形
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工伤保险条例：
第十五条 职工有下列情形之一的，视同工伤：
（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救
无效死亡的；
（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；
（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人
证，到用人单位后旧伤复发的。
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2017年5月8日16:00左右感觉身体不适，同事建议其
去医院治疗，但为了明天重要接待工作，于是坚持工
作，下班后于当日晚上凌晨三点因疾病死亡，家属申
请工伤认定，
请问：是否属于工伤？
案例
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视同工伤司法争议
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视同工伤的情形
争
议
焦
点
视同工伤的情形中，最常见、最富争议的是第一种情况，即工作时间和工
作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的。
这里所说的48小时，涉及到起算点的问题，需要大家注意。根据原劳动和
社会保障部《关于实施<工伤保险条例>若干问题的意见》（的规定，条例第
十五条规定“职工在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经
抢救无效死亡的，视同工伤”。这里“突发疾病”包括各类疾病。“48小时”的起
算时间，以医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间。也就是说，
48小时的起算，不是按发病时间，而是按医疗机构初诊时间为准。
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不得认定或视同工伤的几种情形
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不得认定或视同工伤的几种情形
工伤保险条例：
第十六条 职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情
形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：
（一）故意犯罪的；
（二）醉酒或者吸毒的；
（三）自残或者自杀的。
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1、故意犯罪的
关于“故意犯罪”的认定，应当以司法机关的生效法律文书或者结论性意见为依据。
本条是对认定工伤情形的排除，限制了职工享受工伤保险待遇的权利。为实现
保障职工权利的立法目的，法律必须对这种排除情形加以限制，即提出形式要求。
一方面，只有故意犯罪才在排除之列，治安违法、过失犯罪均不在其中；另一方
面，只有司法机关有权对公民是否犯罪作出判断，其他任何机关无此权力，尚未
生效的法律文书也不足以作为依据，劳动保障部门不得根据经验判断，以劳动者
的行为构成故意犯罪为由拒绝认定工伤。
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2、醉酒或者吸毒的
“醉酒或者吸毒”的认定，应当以有关机关出具的法律文书或者人民法院的生效裁决为依据。
无法获得上述证据的，可以结合相关证据认定。
醉酒的标准，根据《实施〈社会保险法〉若干规定》，按照《车辆驾驶人员血液、呼气酒
精含量阈值与检验》（GB19522-2004）执行，即：“血液中的酒精含量大于或者等于
80mg/100ml的”为醉酒。
关于吸毒，根据《禁毒法》，公安机关可以对涉嫌吸毒的人员进行必要的检测，且应当对
吸毒人员进行登记，因此公安机关的检测结果和登记记录应当作为认定是否吸毒的依据，
同样法院的生效裁决也可以作为依据。
需要注意的是，仅仅是饮酒不足以排除工伤认定，必须是达到“醉酒”的程度才排除予以认
定为工伤；而吸毒则没有“成瘾”的要求，只要有吸食的情形，即不能认定工伤。
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3、自残或者自杀的
工伤保险作为一个社会保障性险种，除了保障职工权益外，还要分散用人单位的工伤
风险，而这在很大程度是以国家财政保障为后盾的，如果任由劳动者以自残、自杀的
形式换取工伤保险金，则存在具大的道德风险，工伤保险基金也难以承受。
需要注意的是，对于“自残或自杀”，不能只做简单的字面意义上的理解：这里的“自残
或者自杀”，是指为了获取工伤保险待遇而故意进行的行为，职工因操作失误、甚至违
章操作导致自己受伤，但不存在故意的，不在此列；职工因外伤导致精神障碍而自杀
的，也不属于排除工伤认定的范围。
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案例
一名铁路职工。2006年11月27日，在施工过程中，一根10多公斤的铁撬棍击中头
部，头部受伤。送医后，卫生站为单包扎，打了破伤风疫苗，没有进行影像学检查。
此后，回到家中休养的常感到头晕、恶心、头痛、失眠。
2006年12月15日凌晨，其家中将其妻子和孩子砍伤后，自己割腕，其由于失血过
多导致死亡。司法鉴定机构的鉴定意见表明：被鉴定人作案时存在严重的抑郁情绪，
其作案动机受情绪障碍的影响，在抑郁情绪影响下发生扩大性自杀。
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案例
尸检中心在《尸体解剖报告书》中得出的结论是，神状态的病变符合脑震
荡所引起的改变，由于脑外伤病变引起的死亡。
妻子为，在单位施工中头部受伤后造成的外伤性精神病，并最终导致扩大
性自杀的严重后果。故于2007年3月12日向劳动部门申请认定部外伤为工伤，
同时要求认定头部受伤后造成外伤性精神病并导致扩大性自杀死亡为因工死亡，
并提交了相关的证据材料。
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案例
经过调查，劳动部门于2007年5月21日作出《工伤认定
结论通知书》，认定头部外伤属于工伤，但对于2006年
12月15日的死亡，不予认定为工伤或者视同工伤。行政
复议维持了上述《工伤认定结论通知书》。服，提起行政
诉讼。
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案例
经过一审、二审，2008年8月1日，法院作出终审判决，认定
杀时的精神状态是由于其头部受伤引起的，在该精神状态下
自杀行为与其在工作中受到的头部伤害存在因果关系；同时，
自杀行为是其在工作中头部遭受事故伤害后，导致精神障碍
所表现出的一种后果，与《工伤保险条例》第十六条所规定
的情形并非同一性质。据此，判决撤销原不予认定工伤结论，
要求劳动部门重新处理。
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工伤赔偿案例分析
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原告夏显聪系被某省市来宾镇煤矿职工，于2013年3月15日在矿井下作业时受伤，当
天被送某省市人民医院住院至2013年6月10日，病情诊断为1、右股骨中段骨折；2、
双肺下叶挫伤。被告支付了医疗费。2013年3月16日，夏显聪因住院之需向被告借支
人民币6500元。原告之伤于2013年4月23日某省市人力资源和社会保障局以曲人工认
字（2013）第30084号工伤认定通知书认定为工伤，伤残于2013年9月10日某省市劳
动能力鉴定委员会以曲劳鉴（2013）786号关于夏显聪同志劳动能力鉴定结论的通知
决定为九级。
案例
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之后，原、被告就赔偿问题经来宾镇劳动争议调解委员会调解未能达成协议，原告于
2013年10月23日某省市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁某省市劳动人事争议仲裁
委员会于2013年12月23日以宣劳人仲案（2013）128号裁决书对该案作出裁决，由
被告一次性支付原告下列工伤保险待遇：一次性伤残补助金17663元；停工留薪期待
遇11513元；一次性工伤医疗补助金9324元；一次性伤残就业补助金40404元；住院
期间护理费2704
元；住院期间伙食补助费2294元；劳动能力鉴定费300元；交通费300元，以上各项
合计84502元（捌万肆仟伍佰零贰元），扣减夏显聪支借的6500元，还需要支付
78002元（柒万捌仟零贰元）。原告对裁决不服，于2014年1月15日向本院提起诉讼，
案例
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请求判令被告赔偿一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工
伤医疗补助金、停工留薪工资、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、一次
性赔偿金、车旅费共计元。审理中，原告要求解除与被告的劳
动关系并坚持要求被告赔偿l50000元，被告只同意赔偿80000元，调解未
能达成协议。
案例
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一、解除原告夏显聪与被某省市来宾镇煤矿的劳动关系；
二、由被某省市来宾镇煤矿支付原告夏显聪一次性伤残就业补助金、一
次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪待遇、鉴定费、交
通费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残赔偿金，共计元。
案件受理费10元免交。
某省市来宾镇煤矿上诉后维持原判，驳回上诉。
判决：
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工伤保险基金支付的赔偿项目及标准
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工伤医疗康复类待遇
治疗工伤的医疗费用和康复费用；
职工治疗工伤需要住院的，住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办
机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费；
生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
劳动能力鉴定费。
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辅助器具配置待遇
工伤职工因日常生活或就业需要，经
劳动能力鉴定委员会确认，可以安装
矫形器、义肢、义眼、义齿和配置轮
椅等辅助器具，所需费用按照国家规
定的标准从工伤保险基金支付。
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伤残待遇
02
01
03
一次性医疗补助金
一次性伤残补助金 一至四级伤残职工的伤残津贴
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死亡待遇
02
01
03
丧葬补助金
供养亲属抚恤金 因工死亡补助金
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用人单位支付的工伤保险
待遇项目及标准
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1. 原工资福利待遇标准，应按照职工正常出勤的工资福利待遇标准确定
2. 停工留薪期内的护理费的承担，应根据实际护理需要来确定，其标准可
以参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的
解释》
3. 停工留薪期时限的确定
4. 工伤待遇处理期间的劳动关系
停工留薪期待遇
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（1）五至六级
职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，一次性伤残补助金由
工伤保险基金支付。由用人单位支付的待遇主要包括：
一是支付伤残津贴。
二是向解除或终止劳动关系的工伤职工支付一次性伤残就业补助
金。
伤残待遇
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（二）七至十级
职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，一次性
伤残补助金由工伤保险基金支付。由用人单位支付
的待遇主要是一次性伤残就业补助金。一次性伤残
就业补助金的具体某省市、自治区某省市人民政府
规定。
伤残待遇
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（1）本人工资以职工月缴费工资为标准。对于这个问题《工伤保险条例》有
明确的规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者
患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资
300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区
职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
本人工资的确定
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（2）未参保职工的本人工资按职工受伤或患职业病前12个
月的平均实际工资计算人单位为降低成本，违反法律规定，
不为职工缴纳工伤保险。
本人工资的确定
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（3）用人单位缴费不足的应承担补足工伤保险待遇的赔偿责任。
还有一些用人单位虽然为职工缴纳了工伤保险，但少报职工工资，
导致缴费工资降低，影响到职工的工伤保险待遇。这种情况，由
于用人单位的违法行为导致职工蒙受损失，应由用人单位承担相
应的赔偿责任，即补足职工工伤保险待遇因此降低的部分。
本人工资的确定
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交通事故侵权和工伤赔偿竞
合案例分析
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第三人侵权的主要类型
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1. 在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害
的；
2. 因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
3. 在上下班途中，受到交通事故及轨道交通、轮渡、火车事故伤害
的；
4. 在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的。其中
又以交通事故所造成的工伤为最多。
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第三人侵权导致的两种赔偿模式
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由于第三人侵权所导致的工伤，在工伤保险待遇支付与民事侵权损害赔偿的处
理上，在很长一段时间内国内一直存在两种模式，两种模式分别为：
1. 双赔模式（工伤保险待遇支付与民事侵权损害赔偿可以兼得）
2. 补差模式（民事侵权损害赔偿低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足工伤保险待遇不
足的部分；民事侵权损害赔偿高于工伤保险待遇的，工伤保险待遇不再支付）。
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支持双赔模式的地区以山东、江苏为代表。
某省市高级人民法院2005年一个文件明确规定，“如果劳动者的工伤
系第三人侵权所致，按照我国现行法律和最高人民法院司法解释的规
定，用人单位仍应承担劳动者的工伤保险待遇，但劳动者也可追究第
三人的侵权赔偿责任，即劳动者可以在工伤事故中获得双重赔偿，但
因工伤事故产生的直接费用，原则上不予重复计算。”
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最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问
题的规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会
保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人
提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，
人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费
用除外。
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一种是以上海、浙江地区为代表，在地方立法予以明文规定，“因
机动车事故或者其他第三方民事侵权引起工伤，用人单位或者工伤
保险基金按照本办法规定的工伤保险待遇先期支付的，工伤人员或
者其直系亲属在获得机动车事故等民事赔偿后，应当予以相应偿还。
”
支持补差模式的地区分为两种情况：
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另一种情况以北京地区为代表，地方立法中虽然没有明确规定，实践
中仍然按照补差的原则（参照原劳动部266号文）在执行，对因第三
人侵权所导致的工伤，在职工向第三人请求赔偿的民事权利没有解决
之前，工伤保险经办机构拒绝向工伤职工落实工伤保险待遇。
支持补差模式的地区分为两种情况：
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第三人侵权补差还是双赔在司
法实务中的主流观点
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双赔模式最初只是在局部地区得以实现，并逐渐成为处理类似案件的主流；但是，无论从法
律上还是从法理上来说，双赔模式都应该是第三人侵权所致的工伤损害赔偿的正确选择。
2004年1月1日起施行的《工伤保险条例》，已经摈弃了原劳动部266号文的规定，这也表明
了法律规定的价值取向。更何况，行政法规不得就公民基本民事权利作出规定。各地通过地
方性法规甚至是地方性规章所作出的补差模式的规定，通过地方立法排斥双赔模式的做法，
是明显的违反《立法法》的规定，是没有法律效力的。而2003年12月26日公布，2004年5月1
日起施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条规
定，劳动者因工伤事故受到人身损害，按《工伤保险条例》处理；因用人单位以外的第三人
侵权造成劳动者人身损害的，劳动者可请求第三人承担赔偿责任。《社会保险法》与《侵权
责任法》在各自的领地内对不同法律关系的赔偿责任都做了明确的规定。
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毕竟，工伤保险关系与交通事故损害赔偿关系是两个不同的法律关系，当《工伤保险条例》、《社会
保险法》不再规定“取得了交通事故赔偿，就不再支付相应工伤待遇”时，劳动者完全可以既依《工伤
保险条例》、《社会保险法》的规定享受工伤保险待遇，又依《道路交通安全法》、《道路交通安全
法实施条例》的规定获得交通事故损害赔偿。即工伤待遇与交通事故赔偿可以兼得。因此，在现行法
律体制下，对于第三人侵权所致的工伤损害赔偿，既支持工伤保险待遇支付，又支持民事侵权损害赔
偿的双赔模式才是真正符合法律规定的做法。 连裁判尺度一向保守的北京仲裁司法系统也做出了重
大调整，某省市高级人民法院某省市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议
纪要（二）》第49条规定：“超过法定退休年龄的农民工受到第三人侵权，第三人侵权赔偿并不影响
其向用人单位主工伤保险待遇赔偿。”从这一裁判尺度来说，北京已经接受了双赔模式！
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多次工伤的”两金“标准如何确定
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关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见
人社部发〔2013〕34号
十、职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第
三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工
伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。
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未足额缴费导致待遇损失谁承担责任
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用人单位少报职工工资，
未足额缴纳工伤保险费，
造成工伤职工享受的工伤保险
待遇降低的，怎么处理？
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特殊情况下的工伤责任谁承担
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最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定
第三条 社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院
应予支持：
（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之
工作的单位为承担工伤保险责任的单位；
（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为
承担工伤保险责任的单位；
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（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险
责任的单位；
（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的
组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，
用工单位为承担工伤保险责任的单位；
（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为
承担工伤保险责任的单位。
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违法转包、分包的工伤责任如何承担
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关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见 人社部发〔2013〕34号
七、具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转
包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人
招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承
包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。
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