第11卷第4期安徽职业技术学院学报Vol. 11 No. 4 2012年12月JOURNAL OF ANHUI VOCATIONAL TECHNICAL COLLEGE 二七地承包经营权作价出资存在的问题及解决对策王春英(福建船政交通职业学院，福建福州1350007) 摘要:土地承包经营权是我国法律确认的物权，可以依法进行流转。承包人以土地承包经营权作价出资入股农业合作生产组织，是士地承包经营权的流转方式之一。现有规程性文件涉及土地承包经营权作价出资的规定存在若干问题，造成实务操作上出现障碍。笔者针对上述问题，试提出解决对策。关键词:土地承包经营权;流转;出资中图分类号: 文献标识码:A文章编号:1672-9536(2012)04-0036-04Abstract: Management right of contracting of land is a property right, which can be exchanged by the law in our country. The contractor becomes a shareholder of the agricultural cooperative produc tion organization by evaluating and investing management right of contracting of land. There are some problems in existing laws and regulations about evaluating and investing management right of contrac ting of land. There are also handicaps in actual practice. The author puts forward some countermeas ures against the problems and handicaps. Key words:management right of contracting of land; exchange; investing 土地承包经营权作价出资(也称为"入股勺，从事1 土地承包经营权概述农业合作生产。1. 2. 2 其他方式承包 土地承包经营权的界定通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土我国对农民集体所有和国家所有的由农民集地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土证等证书的，其土地承包经营权可以依法采取转地，依法实行土地承包经营制度;土地承包经营权让、出租、人股、抵押或者其他方式流转。人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占1. 2. 3 流转方式的差异有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜土地承包经营权的转包是指承包方将部分或牧业等农业生产。同时，土地承包的方式分为家全部土地承包经营权以一定期限转给同一集体经庭承包和其他方式承包。济组织的其他农户从事农业生产经营。转包后原 土地承包经营权的流转方式土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承1. 2. 1 家庭承包包含同规定的权利和义务。接包方按转包时约定通过家庭承包取得的土地承包经营权，可以的条件对转包方负责。承包方将土地交他人代耕依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流不足一年的除外。转;承包方之间为发展农业经济，可以自愿联合将收稿日期:2012-08一11作者简介:王春英(1978一)，女，山东威海人，福建船政交通职业学院讲师，法学硕士，研究方向:经济法律。
第4期王春英:土地承包经营权作价出资存在的问题及解决对策37 土地承包经营权的出租是指承包方将部分或专业合作社登记暂行办法))(津工商企注字[2009J全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人从事13号);福建省南平市工商行政管理局于2010年农业生产经营。出租后原土地承包关系不变，原9月17日颁布《农村土地承包经营权作价出资农承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义民专业合作社登记办法(试行))) (南工商综[2010J务。承租方按出租时约定的条件对承包方负责。246号，自公布之日起，有效期限为一年)。土地承包经营权的互换是指承包方之间为方上述三份规范性文件均对土地承包经营权作便耕作或者各自需要，对属于同一集体经济组织价出资的对象、原则、程序、估值等事宜作出相应的承包地块进行交换，同时交换相应的土地承包规定;同时，南工商综[2010J246号文还要求接受经营权。土地承包经营权作价出资的农民专业合作社的章土地承包经营权的转让是指承包方有稳定的程应载明"(一)土地承包经营权出资的评估原则:非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请当地同等质量等级土地平均每亩年流转金×出资和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让年限;(二)以土地承包经营权出资的成员以货币、渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相实物等符合法律法规规定的出资形式置换出其作应土地承包合同的权利和义务。转让后，原土地为出资的农村土地承包经营权，并将农村土地承承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权流转时，在同等条件下，农民专业合作社包经营权部分或全部灭失。有优先权;(三)农民专业合作社将农村土地承包土地承包经营权的人股是指实行家庭承包方经营权流转时，在同等条件下，农民专业合作社成式的承包方之间为发展农业经济，将土地承包经员事有优先权;(四)农民将农村土地承包经营权营权作为股权，自愿联合从事农业合作生产经营;出资后，政策性的种粮补贴仍归出资农户所有;其他承包方式的承包方将土地承包经营权量化为(五)以土地承包经营权出资的成员应当在合作社股权，人股组成股份公司或者合作社等，从事农业成立后六个月内与农民专业合作社签订土地承包生产经营。经营权出资农民专业合作社合同，并报发包方备案。"2 土地承包经营权作价出资的相关规定及存在 存在的问题的问题 缺乏系统的规定2. 1 土地承包经营权作价出资的规定上述由农业部颁布《农村土地承包经营权流 农业部的规章转管理办法》和《农村土地承包经营权证管理办《农村土地承包经营权流转管理办法))(农业法》是全国适用的部门规章，但仅对土地承包经营部令第47号)第十六条规定"承包方依法采取转权作价出资后，承包方与发包方的承包关系进行包、出租、人股方式将农村土地承包经营权部分或规定。者全部流转的，承包方与发包方的承包关系不变，上述由浙江省、天津市和福建省南平市的工双方享有的权利和承担的义务不变。"<<农村土地商行政管理部门颁布的相关文件，虽然均对土地承包经营权证管理办法))(农业部令第33号)第十承包经营权作价出资的对象、原则、程序、估值等四条规定"承包期内，承包方采取转包、出租、人事宜作出相应规定，但该等文件均仅在特定的行股方式流转土地承包经营权的，不须办理农村土政区域内适用，并仅供工商行政管理部门办理与地承包经营权证变更。"农民专业合作社登记相关事宜使用。 地方工商行政管理部门的规范性文件由上可知，与土地承包经营权作价出资相关浙江省工商行政管理局于2009年2月12日的规定，内容单一、层级(效力)有限;目前缺乏全颁布《浙江省农村土地承包经营权作价出资农民国适用的、系统的规定。专业合作社登记暂行办法))(浙工商企[ 与既有法律规定相冲突号);天津市工商行政管理局于2009年5月14日如上所述，<<农村土地承包经营权流转管理办颁布《天津市农村土地承包经营权作价出资农民法》和《农村土地承包经营权证管理办法》规定，土
38 安徽职业技术学院学报第11卷地承包经营权作价出资后，承包方与发包方的承农民专业合作社的交易量返还，还是由农民专业包关系不变，双方享有的权利和承担的义务不变;合作社以分红形式分配)，若低于其耕种或管理上且无须办理农村土地承包经营权证的变更于续。述土地收获作物的市场价值，则原承包方必然萌土地承包经营权作为我国特有的物权，其基础是生退出被投资单位的考量。原承包方退出农民专承包方与发包方之间的承包关系，并通过土地承业合作社的诉求则存在差异;部分原承包方要求包经营权证完成权属登记。依据现有规定，土地在退出时，返还己作价出资的土地承包经营权;亦承包经营权作价出资后，原承包方仍然享有土地有不要求返还，而希望逐年收取己作价出资土地承包经营权;这虽然有利于保障原承包方的利益，承包经营权的流转费用。但与现行有效的《公司法》、《合伙企业法》、《农民3 解决对策专业合作社法》等相关法律法规，在处理投资方出资方面的规定存在矛盾。按照《公司法》、《合伙企3. 1 完善土地承包经营权作价出资的实体立法业法》、《农民专业合作社法》等相关法律法规的规3. 1. 1 被投资单位的范围定，投资方认缴公司制企业、合伙企业或农民专业本着发展适度规模的现代农业、推动农民创合作社(以下简称"被投资单位勺的出资，应将所业创新和农业转型升级的立法初衷，对于经营范认缴的出资实际缴付，成为上述被投资单位的财围符合要求的经济实体，在不改变土地农业用途产;被投资单位对技资方的出资享有占有、使用和的前提下，应允许承包方将土地承包经营权投资处分的权利，并以该等出资财产对债务承担责任。于所有与农业相关的经济组织，包括农民专业合 适用范围有限作社、公司制企业、合伙企业、其他法人等。上述由浙江省、天津市和福建省南平市的工 土地承包经营权作价出资后的权属问题商行政管理部门颁布的相关文件，对土地承包经土地承包经营权作为一项物权，其财产权特营权作价出资的对象、原则、程序、估值等事宜作征等同于货币、实物、知识产权等其他资产。土地出相应规定;值得称道的是，上述南工商综[2010J承包经营权作价出资技人被投资单位后，应确认246号文还对土地承包经营权出资的估值标准、其权属由原承包方转移至被技资单位，即被投资出资置换、优先受让、财政补助、备案程序等事宜单位享有对上述士地承包经营权占有、使用和处作出相应规定。但上述地方工商行政管理部门的分的权利;作为对价，原承包方获得被投资单位的规定，仍然存在疏漏之处。首先，如上所述，这些出资额或股权。规定仅适用于处理农民专业合作社登记等相关事同时，通过设定若干优先权，可以保障原承包宜，不能普及到其他形式的被投资单位。方的利益，具体包括:被投资单位将土地承包经营 缺少对退出机制的规定权流转时，在同等条件下，原承包方享有优先受让此外，上述地方工商行政管理部门均未对以权;与土地承包经营权相关的政策性种粮补贴，在土地承包经营权作价出资的原承包方退出农民专未有其他相反约定的情况下，应归属原承包方业合作社规定操作程序，即缺少关于退出机制的所有。规定。在公司制的企业中，投资者(股东)可以通3. 1. 3 退出机制过将所持股权转让或公司减资后，收回出资的方土地承包经营权作价出资后，原承包方转变式，退出被投资企业;合伙企业也存在退伙的相关为被技资单位的投资者，应享有退出被投资单位规定。以农民专业合作社为例，在接受土地承包的权利。原承包方的退出机制，可以设定为减资经营权作价出资的被投资单位在经营过程中，部和转让两种方式。就减资方式而言，原承包方在分原承包方切实存在退出被投资单位的需求。实退出被技资单位时，收回己作价出资的土地承包务中，土地承包经营权作价出资技人农民专业合经营权，而被投资单位核销原承包方的出资。就作社后，上述士地往往仍由原承包方(而非农民专转让方式而言，原承包方将其在被投资单位的出业合作社或其他农户)进行耕种或管理;原承包方资转让给其他符合条件的投资者，获得转让出资自农民专业合作社获得的收益(元论是按照其与的对价而退出被技资单位。
第4期王春英:土地承包经营权作价出资存在的问题及解决对策39 鉴于土地承包经营权的特殊性，为保障原承行政管理总局以部门规章的形式颁布，以便在全包方利益，对于选择以转让方式退出被投资单位国范围内，办理土地承包经营权作价出资的工商的原承包方，应比照《农村土地承包法》第四十一登记手续。条的规定，设定许可转让的条件为:在原承包方有4 结束语稳定的非农职业或者有稳定的收入来源的情况下，其方可选择以转让方式退出被投资单位。土地承包经营权作价出资是土地承包经营权 完善土地承包经营权作价出资的程序立法流转的合法形式之一;完善与之相关实体立法和在程序立法方面，可以借鉴上述浙江省、天津程序立法，对于促进农村土地资源的优化配置和市和福建省南平市的工商行政管理部门颁布的相合理利用，发展适度规模经营具有重要意义;也是关文件，对土地承包经营权作价出资的对象、原推动农民创业创新、农业转型升级和新农村建设则、程序、估值等事宜作出统一、系统的规定。要的具体实践。进一步规范流转合同，建立土地承包经营权的流参考文献:转档案，进一步明确相关管理机构及其职责，加强对土地承包经营权流转的监督管理。[lJ 郑文谦，林端庄.创新机制加强农村土地经营权流转一一安溪县茶园承包经营权作价出资农民专业3. 3 完善土地承包经营权作价出资的立法层级合作社的实践与思考[J].泉州师范学院学报，2012， 实体立法层级30(2): 42-46. 土地承包经营权是我国的特殊物权，关系农[2J 丁关良，蒋莉.土地承包经营权入股农民专业合户的根本利益;与之相关的原则性实体立法，见诸作社有关法律问题的研究一一以浙江省为例[JJ.山于《物权法》、《农村土地承包法》、《农民专业合作东农业大学学报(社会科学版)，2010(3):1-6.社法》等国家法律。对于上述土地承包经营权作[3J 霍颖梅.士地承包经营权出资问题研究[J].科协论价出资的实体立法建议，不存在与《物权法》、《农坛(下半月),2008(11) :67-68. 村土地承包法》、《农民专业合作社法》等国家法律[4J 韦红平.农村土地流转问题的法律思考[J].科技矛盾的情况;属于在上述法律范畴内的应用性解风，2010(24):67-68. 释。因此，土地承包经营权作价出资的实体立法，[5J 吕律.土地承包经营权出资合作社鱼议[J].农业工作通讯，2009(23):46-47. 适合以国务院行政法规的形式颁布，既符合其对[6J 杨光.我国农村土地承包经营权流转的困境与路法律应用性解释的特性，又具有全国适用的权径选择[J].东北师大学报(哲学社会科学版)，2012威性。(1) :219-220. 程序性立法层级(责任编辑:文涵)对土地承包经营权作价出资的对象、原则、程序、估值等事宜作出的程序性规定，应由国家工商
