7 行政行为(1):职权行为
7-1 依职权行为的基本种类
¨规划(planning)
¨征收征用(taking)
¨制裁(sanction, punishment)
¨强制(compulsory measures)
7-2 行政规划
¨语词表现:计划、城市规划、土地规划
¨辨析:规划是多种行为的结合过程
¨规划的行为过程:以城市规划为例
A.规划的编制(规划局/规划委员会)
B 规划的审批(国务院、地方政府等)
C 规划的修订(规划编制部门)
D 规划修订的审批(政府、人大)
E 规划的公告(有时规划要求严格的保密)
F 规划的执行(许可、处罚、强制执行)
¨行政规划行为的问题:行政法的视角(合法性、
程序、公开和参与、权利救济)
7-3 行政征收与征用
¨征收与征用:语词辨析
A 征收:公权力对所有权的影响
B 征用:公权力对使用权的影响
C 本质:公共权力与所有权
¨辨析:征税是一种征收行为吗?
¨比较观察:The Taking Clause and Fair
Compensation
¨征收的形式
A 物理性的征收(physical taking)
B 管制性的征收(regulatory taking)
¨征收:行政法上的问题
A 为什么要征收?比例原则
B 私有权利能够对抗公共权力吗?
“风能进,雨能进,国王不能进”?
C 如何赔偿/补偿?:公平定价问题
D 管制性征收的救济途径
¨讨论:哭泣的土地与权利
7-4 行政制裁
7-4-1 制裁的形式与实质
¨概念辨析
A 处分(disciplinary sanction)
B 处罚(administrative punishment)
C 本质:公共权力 vs. 个体权利
¨行政制裁:行政法角度的表述
¨ 7-4-2 行政制裁 vs. 权利的“自力救济”
案例:圆明园公园管理处在一块草坪上用
显著标识告知:“禁止践踏草坪,违者
罚款10元”。 何某在穿越该草坪时,被
保安发现,并被罚款10元。何某遂向海
定法院起诉。海定法院以公园管理处无
权设定罚款有理由,判决其返还10元罚
款。
1)公园管理处是否有权规定罚款?为什么
?
2)基于对基本权利的保护,私人能否规定
制裁权?比如通过契约方式?
7-4-3 行政处罚的种类及其适用问题
¨人身罚:拘留、劳教、驱逐出境等;
¨财产罚:罚款、没收违法财物/非法所得
¨名誉罚:警告、通报批评、责令悔过;
¨行为罚:吊销许可证/执照、责令停产停业、
责令限期改正等
讨论:处罚的形式在中国法律上呈现混乱和不规
范的情形。是否应当比照刑法上“罪刑法定”
原则,对罚则(处罚形式)进行统一和规范?
参考《行政处罚法》第8条:种类
7-4-4 行政处罚的设定
¨行政处罚设定的含义;设定vs.规定
个案:北京市公安局交通管理部门从1998
年起,以“红头文件”形式规定:排量
在升以下的小型车,不得上长安街行
驶。对违反者可以依据道路交通管理法
规处以罚款。
请问:该规定是否设定了行政处罚?
行政处罚设定:处罚法的规定
¨Art. 9 法律的设定权
¨ 行政法规设定权
¨Art. 11 地方性法规设定权
¨ 中央规章
¨ 地方政府规章
¨ 规章以下的规范性文件
处罚设定的理论:法律保留、法律优越、
比例原则
7-4-5 行政处罚的实施
¨实施主体
A 处罚权的委托;及其条件
B 集中行使处罚权制度
¨管辖制度:行为发生地的县级以上政府的职能
部门;行政 vs.司法管辖
¨罚款实施的特殊规则:一事不再罚
:对当事人的同一个违法行为,不得给与
两次以上罚款的行政处罚
如何理解“同一个违法行为”?如何理解“两次
以上罚款”?
¨处罚时效: 两年
7-4-6 行政处罚决定程序
¨ 处罚程序的基本原则:公开、公正
¨ 当事人基本程序权利
A 被告知的权利(the right to be informed)
B 陈述、抗辩权(the right to self-defense)
C 听证权(the right to be heard)
¨ 程序权利的意义:语词与现实的解读
-3 “没有法定依据或不遵守法定程序的,行政处罚无
效。”
行政机关的告知义务;
Art 32 当事人的陈述、申辩权;
Art 41:…在作出处罚决定前,违反31、32条规定的告知
义务,或者不听取当事人陈述和申辩的,行政处
罚决定不能成立…
¨ 行政处罚决定程序的一般规定
1. 简易程序:使用条件及程序要求
2. 一般程序:一般的程序步骤
3. 听证程序:条件、要求
¨ 行政处罚程序的一般要求
1. 程序中立
2. 职能分离
3. 公开公正
4. 说明理由
7-4-7 行政处罚程序:一般法 vs.特别法
¨ 处罚法与其他特别处罚法律、法规关系
¨ 处罚法一般程序与治安管理处罚程序
1. 立案
2. 调查(传唤、询问、检查、查封)
3. 决定
4. 送达
5. 执行
6. 时效(6个月)
7-5 行政强制
¨行政强制是一系列强制性手段的集合
例如:传唤,收容教育、扣押、强制拆除…
¨行政强制的手段服务于特定行政目的
A 执法信息的获取/调查中的强制
B 对危险的预防和制止/即时强制
C 义务的履行/行政强制执行
¨强制与合意;比例原则
7-5-1 行政调查中的强制
¨目的:执法信息的获取
¨手段
A 传唤
B 询问
C 检查(场所、身体)
D 查封、扣押、冻结
¨法律控制
7-5-2 即时强制(紧急情况下的强制)
¨紧急情况与强制权
¨即时强制的种类
A 强制预防
B 强制制止
C 强制使用(进入、征收、征用)
¨目的、手段与比例性
¨公平原则
7-5-3 强制执行
¨强制执行权配置的法律现状
A 司法强制
B 行政强制
¨行政强制的手段与措施
A 手段:间接强制,直接强制
B 措施:人身、财产、行为
¨法律控制
A 比例原则的控制
B 行政程序的控制
C 司法审查
¨放弃对强制权的崇拜,走向通过合作的治理