建筑工程施工转包违法分包怎么办
建筑施工转包违法是不符合法律规定，很多人没有意识到这个
问题的严重性，不清楚违法装包会怎么处理，那么，建筑工程施工转包违
法分包怎么办呢？我相信你一定会对此产生浓厚的兴趣。今天法律快车的
小编就带你详细了解有关于此的问题。下面，请看详细介绍。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律
问题的解释》第四条规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有
资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施
工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收
缴当事人已经取得的非法所得。
《建筑法》第 67条规定，承包单位将承包的工程转包的，或者
违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款从而将此
两类行为定性为违反行政法禁止性规定的行为;而《合同法》也有同样规
定禁止非法转包和违法分包。承包人由此所实际取得的收益，根据建筑立
法和相关司法解释的规定，类同于出借建筑法定资质的建设施工企业因出
借行为取得的利益，和无资质建筑企业因借用资质签订建设工程施工合同
取得的利益，均属于非法所得，应由法院在诉讼中予以收缴。
对此，在实践中要严格把握承包人非法转包和违法分包行为的
外延范围。结合国务院于 2000年 1月 30日发布的《建设工程质量管理条
例》第 78条第 2款规定，违法分包，是指：(1)总承包单位将建设工程分
包给不具备相应资质条件的单位的;(2)建设工程总承包合同中未有约定，
又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完
成的;(3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;
(4)分包单位将其承包的建设工程再分包的。转包是指承包单位承包建设
工程后，不履行合同约定的责任和义务，直接将其承包的全部建设工程转
包给他人。人民法院在审理相关案件中，应限制在上述范围内认定承包人
非法转包和违法分包的行为。
所谓非法转包，是指建筑商(总包人或承包人)违反法律、法规
规定，将其承包的全部工程转包给他人施工或分包后卫在施工现场设立项
目管理机构和派驻相应人员，并为对该工程的施工活动进行组织管理的行
为。它可以分为两种形式，即：第一，全部工程转给他人施工;第二，分
包工程发包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应
人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理。其法律依据如下：《合同
法》第 272条规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以
分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人
不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包
人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将
自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作与总承包人
或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承
包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以
分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质
条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的
施工必须由承包人自行完成。”《建筑法》第 28条：“禁止承包单位将
其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工
程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”第 29条：“建筑工程总承
包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单
位;但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总
承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程
总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合
同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单
位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单
位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”
建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试
行）》，该办法于 2014年 10月 1日正式施行。
转包、违法分包、挂靠的涵义
1、转包，是指施工单位承包工程后，不履行合同约定的责任和
义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义
分别转给其他单位或个人施工的行为。
2、违法分包，是指施工单位承包工程后违反法律法规或者施工
合同关于工程分包的约定，把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或
个人施工的行为主要包括：施工单位将建设工程分包给不具备相应资质条
件的单位；工程承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，施工单位将
其承包的部分建设工程交由其他单位完成；施工单位将建设工程主体结构
的施工分包给其他单位；分包单位将其承包的建设工程再分包等情形。
3、挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，承
揽工程的行为。
建筑工程合法转包是可以的，但是违法转包就触犯了法律，所
以一定要在法律允许的情况下进行转包。以上就是法律快车小编的资料整
理。希望大家通过阅读以后可以更加清楚了解建筑工程施工转包违法分包
怎么办这个问题。如果你还有其他的法律问题，欢迎咨询法律快车，我们
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