( 合同范本 )
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实践合同存在的根据(示范合同)
The ultimate goal to be reached by both parties to the contract
through the conclusion and performance of the contract
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实践合同存在的根据(示范合同)
实践合同存在的根据
(一)交易的无偿性与实践性合同的制度
根据实践性合同与无偿性合同并不存在外延的重合，只是在历
史传统中实践性合同较诺成性合同更多地包容了无偿性因素。合同
的无偿性，常导致信守合同原则的调整。信守合同原则自应包含“对
心甘情愿者不存在不公正”的含义。但面对一方纯获益、另一方纯
受损的利益格局，上述约束力被“绕过”了。
在探求当事人是否真正“心甘情愿”纯受损失时，法律会课以
较有偿行为时更高的证明标准。口头的信誓旦旦尚还不够，交付实
物的“肢体语言”才让人放心;法律通过向“受损”一方赋予其更多
的合同自由，使它在合意达成之后还有最终决定合同命运的机会
说明：以下合同内容主要作用是合同目的具有一定的抽象性。合同目的不同于
合同标的。合同标的是具体的合同权利义务所指向的对象，合同目的是合同双
方通过合同的订立和履行所要达到的最终目标，可用于电子存档或打印使用
（使用时请看清是否适合您使用）。
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——交付标的物行为的选择，以平衡其纯受损的地位。
这如以下三个典型场景所示：其一，《法国民法典》1105条规定：
“契约之一方当事人纯属无代价给予另一方利益时，此种契约为恩
惠契约”，如无息借贷，无偿借用、委托、保管、提供劳务、留宿等，
它们以实践合同的形式出现。其二，在德国法中有“情谊行为”一
说。
除了“恩惠契约”所涉及的内容，情谊行为还包括临时帮助、
请客吃饭等等日常社交活动。在此有判例指出：“一项情谊行为，
只有在给付者具有法律上受约束的意思时，才具有法律行为的性
质。”但判例又说：“在日常生活的所谓情谊行为中，一般情况下不
认为行为人具有一项受法律约束的意思。”
要在非一般情况证明当事人有法律上受约束的意思，就只能脱
离意思本身，而寻找更为明确的证据，这一任务于是落到了实际给
付实惠的行为，给付充当了给予“情谊”承诺的“形式”。其三，英
美法上未发展出实践合同的观念，而是认为欲使一项允诺具有法律
的约束力，必寻找受诺人为接受承诺而承担的对价——约因(cause)。
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约因广泛包括各种在大陆法看来不能构成对价的受诺人遭受的
各种不利益：一个年轻人依一富人为其提供大学学费的允诺而放弃
了业余工作，放弃业余工作作为对允诺的“不利之信赖”就是约因。
于是，一切可强制的合同都成了“有偿合同”，都是诺成合同。这也
反证了在大陆法上已反复证明的、无偿性与诺成合同为代表的现代
合同制度的矛盾。
(二)交易的便捷性与实践性合同的制度根据
波斯纳认为：“契约法的基本功能就是阻止人们对契约的另一
方当事人采取机会主义行为。”也许是意识到这忽略了某些“例外”，
他又补充：“并使之不必要采取成本昂贵的自我保护措施。”例如，
虽然买卖合同是法定的诺成合同，但人们在日常生活的小额交易中
(例如在早市买两斤猪肉，在地摊上买几本旧书)并不会咬文嚼字地
认为讨价还价的结果——合意——必须产生一项可强制的债。
把一手交钱、一手交货作为合同的成立要件来理解，比将对付
款或交货承诺的反悔视为违约行为要深人人心得多。因为，在公开
市场上，交易双方一般都能方便地在对方反悔以后及时找到替代交
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易对象，而在对方反悔时自己寻找替代交易对象以弥补信赖利益损
失的机会成本，与将这种合同视为诺成合同时，通过强制执行原合
同以实现内化在合同中的信赖利益的法律成本相比，又要低得多。
方方面面的考虑阻止了债合同调整对象从财产权属变动的后果，
以及向允诺作上溯的历史潮流。但抽象的合同原则并不能直接规定
一种合同到底应是诺成合同还是实践合同，而是化为实践合同的支
持根据与反驳意见间的争斗过程。以下是几个实践合同诺成化与反
诺成化的争论的典型例子。
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