呻ISystemAndSoeietvi▲籀I占缸会2009．10(下)论占有制度的诉权价值——兼谈占有诉讼制度在我国的构建张喻忻摘要占有制度曼物权法中的一项非常重要的制度，是继所有权、用益物权，担保物权之后的又一可以得到物权法保护的事实状态，物权法对它的保护主要体现在第245条，权利人可以依据这一条的规定提起返还占有物的请求，排除妨害的请求和消除危险的请求，有人也称，这是实体法规定的“占有之诉”，可见占有制度是具有诉权价值的．同时，“占有之诉”不能只停留在实体法层面，要贯彻占有制度的诉权价值，铀须构建我国的占有诉讼，从程序法的角度保障占有诉权的实现。关键词占有诉讼诉权价值简易程序假处分中图分类号：D923．2文献标识码：A文章编号：1009-0592(2009)10-067-02一、占有诉权的历史体现占有诉讼制度至少具有以下价值：在罗马法中关于占有的诉权方面的规定有占有令状回和诉讼(一)占有诉讼制度保障了占有人单纯依占有事实要求法院两个制度的设计。予以裁判的权利，保障了占有人诉权(一)占有令状制度在占有诉讼制度中，因占有被他人侵夺或者妨害而提起诉讼·在罗马法中，占有令状制度对占有的保护中具有普遍意义，时，占有人无需证明自己具有占有权，仅需证明自己对该物有客但占有令状的保护有其适用的必要条件，它要求该占有必须是非观上的占有事实IilJ．-I。法院也只需确信占有人对该物具有事实暴力、非秘密和非容假占有。圆因为存在以上三种情形之一，占有上的占有，即可作出占有人胜诉的裁决。诉权首先是提起诉讼的即存在瑕疵，所以不能获得占有令状的保护。大多数学者认为占权利，占有人可以仅以其占有的事实向法院提起诉讼，这是诉权有令状有两类@。一是占有保持令状，是指以保持现实占有状态最直接的保障，同时仅提起诉讼，只是获得保障的可能性，如果仅为目的的令状。一是占有回复令状，是指占有被侵夺而丧失之提起诉讼，法院不予受理还是无法实现这一权利，所以占有诉讼后，以恢复原占有状态为目的的令状。的诉权价值还在于占有人可以通过审判程序获得司法的救济权，(二)占有诉讼保护同时在司法审判的过程中，举证责任的规定也能保障占有人诉权在罗马法中，占有的诉讼保护方式在大多数的时问里不具有的最终实现，因为占有人无需证明自己具有占有权仅需证明自己典型的意义，直到罗马帝国后期，非常审判取代了程式诉讼，吸对物有客观上的占有事实即可胜诉。所以，无论是提起诉讼，获收、整合了裁判官的特别令状程序的同时对非常审判的程序规则得受理还是最终的胜诉，占有人仅需依据单纯的占有事实而为作简易化处理，压缩法定诉讼期限、允许法官依据显而易见的事之，有效地保障了占有人的诉权。实及时作出裁决实现对占有的迅捷、临时性的保护。这一简易的(二)占有诉讼制度保障了占有人占有诉讼的利益，使占有人程序主要有两种：一是返还所有物之诉。曲二是普布利西安之诉。，的诉权最终以利益的方式得以实现也叫做“善意占有之诉”。“没有利益便没有诉权”，这是一句法学界经常提到的法谚。二、占有制度的现代诉权价值利益是诉权存在的条件，如果提出请求的人没有证明其所具有的诉权，根据《布莱克法律词典》的定义，不仅是一项提起诉讼利益的话，那么法院就不会受理其诉讼请求。诉权的行使必然会的权利，而且是一项基于某种特定事项与事实状态并超越其本身有一定的有用性，即一定的利益，没有一定的利益就没有必要对而进行诉讼的权利，还是一项通过审判程序而使权利受到损害者其进行是否正当或是否具有合法性的评价。在占有诉讼中，占有获得司法补救的权利，也可被理解为支持一项诉讼请求权而出席诉权的利益就是占有人对占有物的利益。根据我国《物权法》第法庭的权利。@二百四十五条的规定：占有的不动产或动产被侵占的，占有人有诉权在现代社会中，已经逐渐由一项普通法上的权利演变为权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排队妨害宪法上的权利，成为了基本人权之一的一项重要的人权。现代国或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损家。一切公民权利受到侵害的法律争议都应当能够提交司法机害赔偿。所以，占有诉权体现为返还原物请求权，排除妨害请求关，通过诉讼的方式予以救济，这不仅是维护公民权利的需要，也权和损害赔偿的请求权。这三个请求权最终都体现为占有人对是法治社会的一项基本要求。因此，许多法治国家都将诉权列为占有物的某种利益，返还原物请求权体现为占有物本身的利益，一项宪法权利，予以宪法保护。根以上对诉权的定义可以得出排除妨害请求权体现为占有物回复原状的利益，损害赔偿请求权作者简介：张喻忻，怀化学院政法系讲师，中国政法大学民商法学硕士，中国人民大学民商法专业访问擘者，研究向：民商法．67
LegalSystemAndSociety2。。。．10(下)i▲笨I占缸会体现为救济占有物所带来的利益，所以占有诉讼最终保障了占有在解决以上问题之前，我们首先来归纳现代民事法律中占有人对占有物的利益，实现了占有诉权。诉讼的几种模式。(三)占有诉讼的简易程序，从诉讼经济原则出发，减少了占(一)法国的占有诉讼模式有诉讼的诉讼成本，减轻了占有人行使诉权的负担，保障了占有法国对不动产诉权和动产诉权分别加以保护。对不动产的人的诉权占有保护是由初审法院专属管辖，适用与本权诉讼不竟合、独立占有诉讼的程序从罗马法中的裁判官的令状程序到现代占的、简易化的占有诉讼程序。至于动产诉讼，法国不允许单独就有诉讼中法国的不动产占有诉讼的初审法院程序，动产占有诉讼动产占有向初审法院提起占有诉讼，但可以利用“动产追索扣押”的有形动产转移扣押和追还扣押特别程序到日本、德国普通程序和“动产转移扣押”两项程序实现对占有的临时性保护。岱中的假处分程序都有一个共同的特点，就是都追求占有纠纷解决(二)德国、日本的占有诉讼模式的简易快捷，都不追求正式的对审性的口头辩论，即要么是特别德国、日本的占有诉讼是通过普通程序中保全程序“假处分”程序，要么是简易程序。我国的占有诉讼制度也可以依简易程序来实现的。保全程序本身具有暂定(假定)性、简易性和附属性的的模式来设计，如果能以此模式设立，则这一诉讼程序避免了普特征，“法官对申请人的胜诉可能性在很大程度上建立在对争议通程序的复杂程式，不仅如此，如前所述，连举证责任都简便许的民事权利义务关系孰是孰非的假定或者说暂定上，依民事保全多，一方面使占有人的占有被侵害的状态能很快恢复正常，及时程序作出的裁决是在简单的审理后作出的，只具有暂时的假定性纠正了被破坏的社会关系；另一方面也能减少占有人诉讼的时间效力，对本案作出的判决没有既判力。帼成本和社会代价，减轻了占有人行使诉权的负担，让占有人能以从以上的诉讼模式，我们可以看出从罗马私法的裁判官令状没有成本顾忌的方式行使自己的诉权，不担心会出现“打赢官司到现代法国有形动产的转移扣押与追还扣押程序、不动产的简易输了钱”，也不会让占有人承受“诉累”，保证了占有人行使诉权的初审程序，德国、日本的“假处分”程序，对占有的诉讼保护程序都积极性，保障了其诉权。追求简易快捷，正式的对审性口头辩论并非必要。所以笔者主张三、占有诉权在我国诉讼法上的实现——建立我国占有诉讼我国的占有诉讼制度可以采取民事特别程序制度，与公示催告和制度的立法构想申请支付令一样采用简易的程序解决。只要占有人能够证明自己我国新出台的《物权法》规定了占有制度，固然只有五条，但的占有，则可以直接向法院申请保护令，法院依据权利人占有的事是较之于《民法通则》将其作为7l条的所有权的一项权能加以规实，给予保护。其他有利害关系可以提出异议，人民法院可以根据定还是有很大的进步，至少在我国实体法层面向前迈进～步。然对异议的审查，直接裁定终结对占有的保护还是异议人的异议不而罗马法中的诉权思维告诉我们，每一实体法上的权利或法律关成立。如果原告追加、变更请求或被告提出本权反诉，符合条件系都应该有自己相应的诉讼形式作为保护措施和救济手段，占有的，法官可以转为普通程序审理，也就是说，特别程序可以过渡和却因为它只是被当作从物权本权中分离出来独立存在的“事实状转化为普通程序。同时也要借鉴德、日的“假处分”行为保全措施，态”而无法通过普通诉讼程序以权利诉讼的方式给予保护。所为占有请求权提供暂时性的保护，在诉讼程序启动之前，当符合对以，要完善对占有的保护，必须构建出相应的诉讼制度，也只有构审口头辩论的条件时，该暂时性裁定对本案判决有预决的效力。建占有的诉讼制度，才能使实体法的成果落到实处，给实体法有“假处分”的行为保全措施与直接向法院申请的保护令不同，一个力的保障。构建占有诉讼制度是占有的实体法制度内在的需要，是民事占有诉讼特别程序，一个是诉讼的行为保全措施。是保障占有人的诉权、实现诉权平等的需要。那么，我国占有诉讼制度便由这样三个基本制度组合而成：我国对诉权的保护是规定在具体的程序法律之中，《刑事诉其一是对占有的保护令的特别程序；其二是特别程序向普通程序讼法》、《民事诉讼法》和《行政诉讼法》赋予了当事人刑事诉权、民的转化及转化条件的规定，即要求原告追加、变更请求或被告提事诉权和行政诉权。但是关于占有却没有自己的程序法律，不便出本权反诉。但是否转化为普通程序由法官决定；其三，是对占于保障占有人的诉权。有的“假处分”的行为保全措施。下面笔者就结合以上对占有之诉的历史考察，提出构建我国占有诉讼制度的立法构想。如果我国要想构建完整的占有诉讼注释：①【意1彼得罗·彭梵褂著．黄风译．罗马法教科书．中嘲政法大学出版辛I=．1992年版．第制度，有以下几个问题是必须首先解决的。其一i我国的占有诉278贝．②【意1蘖德罗·新契巴尼选编．袍怀俊译．民法大全选译．物与物权．中睡政法大学出版讼制度是利用民事诉讼特别程序以占有令状的方式来设计，还是+l=．1999q：版．第189一192项．@钉：f，米健．矽屿法基础(修订铕。i版)．中嘲政法人学出版社．2004年舨．第274页；采用普通诉讼的程序；其二，如果采用诉讼特别程序，那么特别程黄风．罗马私浊甘论．小I碍歧沾人常出版礼．2003q：版．第248贝．序可以过渡或转化为普通诉讼程序吗?其三，如果采用普通诉讼④畅佳红．民}上占有制J韭研究．曲南政法大学2006年砰上论文．第27—32页．@周朝j．岁，§法脓论(F册)．向务印I钟R．1994，r版．第866—867煦．程序，起诉条件、原被告资格和举证责任的分担又该如何进行制@杨玉荣．诉权宪法保护的价位理性分析，学；-j与探索．2007(3)．⑦张时释，刘英．，，钉诉讼论纲．现代企业教fi．2007(7)．第113贞．度设计。⑩々；仕备．民事保全程J弘基本剃题研究．中外法学．2005(1)．68
