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施工合同“情势变更”适用
问题解析
Analysis of the applicable problems of "change of situation" in
construction contracts
编订：foonshion 设计
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施工合同“情势变更”适用问题解析
说明：本合同书适用于权利人明确其通过对房屋建筑等附属设施的建造和安装形成
工程实体，可用于电子版存档或实体印刷，使用时请详细阅读条款。
最高人民法院 5 月 13 日公布实施的《关于适用〈中华
人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(下称“《解释
二》”)，在第 26 条规定了“合同成立以后客观情况发生了当事
人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业
风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平
或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除
合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情
况确定是否变更或者解除”等内容，但由于建筑施工合同的特
殊性和建筑市场的特殊性，适用该条规定仍然有许多值得关
注的问题。
问题一：固定价格合同是否可以调整材料价格
有关专家认为，材料价格异动使得缔约时的客观情况发
生了重大变化，继续按照原合同履行会导致施工企业原合同
目的落空，也违反了一般的商业交易规则。在这种情况下应
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当对原合同价格进行调整。《合同法》第 269 条规定“建设工
程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同”，建
设工程合同的实质就是“承包人干活，发包人给钱”。其性质
决定了施工企业无法承受材料、人工价格异动带来的亏损，
如果仍按照原合同履行，将严重危害社会安定，损害农民工
等弱势群体的利益。而且建筑施工行业是传统的微利行业，
与房地产开发、金融投资等行业本身具有高风险、高收益的
特点有着本质区别。把材料价格异动的风险和损失全部由施
工企业承担显然有违《合同法》公平、诚信的原则，因此应
当对固定价格进行合理调整。
问题二：如何判定材价“情势”发生变更
有关专家认为，虽然《解释二》明确了“情势变更”原则，
但并没有设定“情势”发生了什么程度的变更后才可以调整合
同价款或撤销合同。认定价格异常变动或调整合同价格的方
法均应以施工企业不亏损或实现微利为考量标准，让整个建
筑施工行业都因为价格异动导致收入低于成本显然是不合
适的。建材价格变动是否异常是一个动态问题，最近几年，
已经有 30 多个省市、地区或县级政府出台了限定材价变动
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幅度的指导意见。判定材价“情势”是否发生变更，还取决于
形成和订立合同时对风险的评估和考虑。如果价格涨幅把投
标报价中包含的利润和风险都耗尽了，就应当界定为异常变
动。
问题三：有预付款的条件下能否调整合同价格
有关专家认为，关键要看建设单位支付的预付款能否满
足提前备料、化解价格异动带来的风险和损失。如果不能满
足，仍应当调整。按照行业交易习惯预付款一般应达到工程
总价的 25%，如果达到这个比例应认定风险责任已经转移，
在这种情况下施工企业主张价格调整的理由是不充分的，一
般不被认可。在支付了预付款的情况下仍然可以适用情势变
更，预付款如果不足以充分备料，应该进行相应调整。当然
还要考虑施工企业是否在合理期限内进行了材料定购。如果
预付款额度达不到足额的程度，即使合同约定支付预付款，
在价格异动时施工企业仍可以要求调整固定价格。
问题四：合同明确约定材料价格上涨不得调整的效力如
何
有关专家认为，其实是否签订这样的条款并不影响情势
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变更的适用。一些人认为在这种情况下应当让施工企业酌情
承担损失，实际上这不是一个承担比例的问题，而是性质认
定问题，不能因为这种约定就要求施工企业承担损失。这种
约定与情势变更的适用无关，应当属于可撤销的内容，施工
企业应当在法律规定的一年期间行使撤销权。但如果施工企
业未按期行使撤销权，则价格异动时不能调整固定价格。
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