我国公司私募融资法律问题研究
王 艳 君
(河南省南阳市政法干部学校， 河南 南阳，4 7 30O0)
【擅一】私募融资为越来越多的公司所采用，私募融资
在我国融资市场占据的分量也越来越大。但是，我国对这
方面的研究还不多，现有研究大多是对外国私募融资制度
探讨，因此，从法律角度研究我国私募融资制度，在理论
上是必要的，对实践具有指导意义，同时也会对我国私募
融资方面的立法起到促进作用。
【关键调】公司 私募融资 法律问题 研究
私募融资作为一种程序相对简单、成本相对较低的融资融资方
式，已为越来越多的公司所采用，私募融资在我国融资市场占据的分
量也越来越大。但是，我国对这方面的研究还不多，现有研究大多是
对外国私募融资制度探讨，因此，从法律角度研究我国私募融资制度，
在理论上是必要的，对实践具有指导意义，同时也会对我国私募融资
方面的立法起到促进作用。
1．私募融资的界定
1．1私募融资的含义
私募融资也称为私募发行，是与公募发行相对应的一个概念，指
发行人和证券承销商通过非公共手段，自行安排将股票、债券等销售给
特定的对象，从而避免经过证券监管部门审批或备案的—种融资方式。
私募融资不采用公开发行方式，而通过私下与特定的投资人或债
权人商谈，以招标等方式募集资金，形式多样，如向银行贷款、获得风
险投资等。[1]目前在我国，私募作为一个专用词汇也越来越频繁的在资
本市场上出现。但我国《公司法》、《证券法》上并没有关于私募融资的
类似规定，私募融资在国内更多的时候称作定向发行。翻有关定向发行
的规定只出现于中国证监会2003年的15号令《证券公司债券管理暂行
规定》中，其中第五条 证券公司债券经批准可PAia]社会公开发行，也
可以向合格投资者定向发行。定向发行的债券不得公开发行或者变相公
开发行。第十五条 定向发行的债券，经中国证监会批准可以由发行人
自行组织销售。第三十条 定向发行债券的募集说明书及相关资料不得
在媒体上公开刊登或变相公开刊登。
I．2私募融资的特点
i．2．i私募融资范围有严格的规定
根据国际上的普遍规定，任何形式的私募融资只限于具有一定资
格的投资者和一定数量的普通投资者，这是私募融资最基本的特征。比
如在美国所谓具有一定资格的投资者指资产超过50o万美元的银行、保
险公司、基金及其它公司等投资机构和年收入超过3O万美元的富裕家
庭、年收入超过2O万美元的富有个人，普通投资者虽然不具备上述条
件，但应该有相关知识和风险判断能力，且数量不能超过35名． 4_
i．2．2私募融资的方式是特定的
私募融资不得有一般陛广告或公开劝诱的行为，包括采取公告、
广告、广播、电视、网络、信函、电话、拜访、询问、发表
会、说明会及其它方式。
i．2．3更易于创新
私募融资的条款灵活性很强，这非常有利于投资者在证券缺乏流动
性的情况下以其他手段处理风险和收益等问题。
1．3私募融资的意义
私募融资可以帮助企业改善股东结构，同时建立起有利于上市的
治理结构、监管体系、法律框架和财务制度。无论是对于国有公司
还是民营企业，这一点都至关重要。其次，私募可以帮助企业比较
好地解决员工激励问题，建立起有利于上市的员工激励制度。第三，
私募可以通过引入战略资本帮助企业迅速扩大规模，从而在未来上市
的时候更容易获得投资银行的调研支持和投资者的追捧。同时，私
募投资人所携带的市场视野、产业运作经验和战略资源可以帮助进行
私募的企业更快地成长和成熟起来，并且私募更有可能产生立竿见影
的协同效应，从而在比较短的时间内改善企业的收入和成本结构，提
高企业的核心竞争力并最终带来企业业绩和股东价值的提升。
1．4私募融资与相关融资方式的比较
i．4．i私募融资与公募融资的关系
公募又称公开发行，是指发行人通过中介机构向不特定的社会公
众广泛地发售证券。在公募发行情况下，所有合法的社会投资者都
可以参加认购。为了保障广大投资者的利益，各国对公募发行都有
严格的要求，如发行人要有较高的信用，并符合证券主管部门规定
的各项发行条件，经批准后方可发行等。私募是面向少数特定的投
资人发行证券的方式。私募融资的对象大致有两类，一是个人投资
者，例如资金用于投资的富裕家庭和个人；另一类是机构投资者，
如大的金融机构或与发行人有密切往来关系的企业等。
i．4．2私募融资与民间借贷的关系
两者都是公司的融资方式，私募融资是相对于公募而言的，是
证券的一种发行方式，融资过程中既有双方当事人的和议，又有政
府部门的监管，在监管程序和内容上相对严格。民间借贷是指公民
之间、公民与法人之间或公民与其它组织之间的借贷关系，不包括
法人之间与其它组织之间的借贷，它是游离于金融机构之外的民众之
间的资金互助行为。这种融资方式的借贷双方主要限于彼此熟悉的个
人之间、个人与企业之间、个人与其它组织之间，需要还本付息。
民间借贷一般只要不违反国家的相关规定，当事人可以和议进行。
2．国内外私募融资发展状况
2．1国外私募融资的规定及发展状况
私募融资在国外已有相当长的发展历史，在市场经济发达的国家几
乎都存在着私募形式的融资方式，下面就以美国和El*~b例做简要阐述。
美国私募融资市场是世界上主要的证券市场之一。私募融资的优势
在于发行人因豁免注册而无须支付与注册相关的费用，并因此减轻相关
当事人讧E券法匕的责任 [7]而目私；觐帧的磋商j 发行人的财务状
况处于保密状态，从而增强了公司的竞争力，并使公司回避兼并风险。
[5]
日本借鉴美国私募融资法律制度方面的实践和经验，于2O世纪7O
年代由其财政部门证券局颁布了《关于募集与释出转让有价证券注册登
记的办理办法》、《扩大对外证券投资及提升我国资本市场国际化》等
行政规章，规范有价证券的私募融资。1992年El本修订 《证券交易
法》，正式以法典的形式确定了证券私募发行制度，与公开发行募集相
并立。
2．2我国私募融资发展状况及存在问题
2．2．i我国私募融资发展状况
私募融资的概念在我国出现较晚，且缺少相关的法律、法规，
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但私募资本在我国由来已久。为了解决公司融资的困难，以及大部分
公司由于规模所限，无缘公开发行股票上市或发行企业债券的困难，
一 些公司与民间金融机构进行了创新，由这些金融机构以特定股东或
债权人的身份对公司进行融资。私募融资就是在此情况下发挥了其他
融资方式无法起到的作用。Es]
2．2．2我国私募融资领域存在的问题
(1)法律对私募融资的限制。日前我国几乎没有私募融资方面
的法律规定，私募融资活动在我国既没有得到规范和鼓励，也没有
得到保护和限制。处于法律的边缘地带。此外，一些有关的法律规
定客观上也不利于私募的开展。例如，在公司设立方面，我国《公
司法》规定：股份有限公司的设立，可以采取发起设立或募集设立
的方式，而?募集设立?是指?由发起人认购公司应发行股份的一部分，
其余部分向社会公开募集而设立公司。
(2)市场发育不成熟。 一方面，私募融资发行人受到限制，
另一方面私募融资对象也发育不完善。做为购买者，能够进行自我保
护 具有较强投资能力和丰富的投资经验者，还为数不多。即便有一些
富裕阶层，与发达国家相比较，还是有很大差距的。而且养老基金、保
险公司、大型企业投资公- ~寸4x： lf勾投资者是国外发达私募融资市场的主
要私募对象 对于富裕的个人投资者，出于更好地控制风险的考虑，也
往往倾向于借助专业化的私募投资基金。
3．我国私募融资法律制度的完善
3．1完善私募融资立法
3．1．1在法律上肯定私募融资的地位
新《证券法》第十条规定：公开发行证券，必须符合法律、行政
法规规定的条件，并依法报经国务院汪券监督管理机构或者国务院授权
的部门核准 未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有
下列情形之一的，为公开行：(一)向不特定对象发行证券 (二)向累计
“
超过二百人的特定对象发行证 (三)法律、行政法规规定的其他发
行行为。新《证券法》第十三条规定，上市公司非公开发行新股，应
当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务
院证券监督管理机构核准。
3．1．2完善私募融资监管法律体系
完善私募融资市场，必须有完备的法律监管体系作保障，我
国有关私募融资监管的法律法规还相当缺乏，基本上处于一种无法可
依的状态，严重影响了私募融资的效率，因此，应根据需要，尽快制
定出相关的法律、法规并切实执行。
3．2适时调整法律，完善私募融资市场
在今后相当一段时间内，给中国 业SU~1]业者提供资金的主力军
应当是非公众的民间融资渠道，包括私募股权投资公司、创投基金、富
有个人、钱庄和其他由少数人合资的投资机构。?[7]可见，证券私募融
资在我国大有可为。这就更应该调整和完善我国涉及私募融资方面的
相关法律法规，以适应经济的快速发展。
我国私募融资的发展现状，已经完全有理由要求合同法对其规范
和调整，应当对我国合同法进行调整和完善，增加调整私募融资的内
容。可以先从次级规范进行实践操作，而且可以先简单一些、原则一
些，逐步上升到法律层面。
3 3转变观念，正确认识私募融资活动
每个新事物发展之初，都有它的缺陷和不完善之处，但因为它
是新事物，具有发展潜力，因此是逐步完善和发展壮大的。我们对私
募融资的认识，不能只看到缺点，更应该看到它的优点和长处。私募
融资由于缺乏管理和监督，势必要对金融市场造成一定的混乱，但其
融资能力却为很多人亲莱，也切实解决一些公司在融资方面的困难，为
公司的发展壮大铺平了道路。也正因如此，才更需要法律对其加以规
范，使其向更有利的方向转化。
数字航道’’航标定位遥测遥控系统的开发和应用
肖
(福建省航道管理局，
【搐一】开发和应用航标定位遥测遥控系统以取代传统
被动的航标管理模式并取得了良好的社会效益和经济效益，
该系统正逐步被推广使用
【关键调】航标定位遥测遥控 开发 应用
一
、 引言
我省地处东南沿海，有着较长的海岸线，现有内河等级航道及沿
海航道约3000多公里，配布各类航标近800座，且多以浮标为主，点
多线长，特别是沿海及河口助航标志极易受到台风、大浪及大潮等恶劣
天气影响，时常造成航标灭失或损坏，特别冬天季风来临，风高浪大，
航标损坏后，航标艇无法出海维修，有时浮标漂失数天我们都难以发
现。为此，实行航标自动遥测遥控管理以取代传统的定期巡标方式显的
日趋重要，99年我局与福州福航吉星信息技术有限公司合作研制和开发
航标定位遥测遥控系统，该系统可实现对航标的位置、状态和工作参数
进行集中自动监测监控和报警，保证航标正常运行，该系统大大减轻维
护时的劳动强度，降低管理成本，为航海保障及船舶的航行安全起着十
分重要作用。
飞
福建 福州，3 5O002)
其]二t乍原理就是利用航标E安装的GPS卫星定位捶 1和传感器获得
的相应的信息，包括航标口S定位数据、报警信息和航标灯各种工作状况
等参数，这些信息通过计算机处理后，由航标上的 臣信模~JCilTfitt短信
息的力 汲 时传输到航道局的监控中 巴味，中心的GIS电子地图监控系统
将显示皖 r的准确位置和工作状况参数并可接受I沆标的报警，中心也可
通 D 置信 ；统实时 旬航标的]二f乍{) 并 R踪定位 Ⅱj空带峡吭标 挞
行 。
系统可在GSM覆盖范围内对航标灯的工作状况实现全天候(每天
24小时)、高精度 (定位精度为3—15米)、直观 (通过对GIS电
子地图显示和操作)和随时随地(通过GSM和计算机联网)的定位
监控，可监控如：电池是否欠压、过压，还剩下几盏可用灯泡，
航标灯是否已漂离其原有位置等，做到工作人员不出海，在机房就
能对千里之外的航标灯进行遥测和控制，出现紧急情况时及时做出处
理，保证航道畅通，管理部门通过计算机网络随时随地查询全省任
何一座航标的运行情况，同时大量节省交通部门的维护费用。另外
该系统的容量和监控的距离取决于GSM的容量和覆盖面，适合内河、
湖泊和出海口、近海航道分散广泛的航标集中定位监控应用。
二、工作原理 三 、系统组成
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