E~-~~:丑回~i理 CASE SALON · 专家说法
F
违法所得的
计算应体现合法合理原则 4
.文/侯荣贵
行政处\，1 )王行政机关依法作出 的情况下， 应当采用对当事人权益 能力、经验和知识水平，难以判断广l
的行政行为 ， 行政机关在实施行政 损害最小的方式，用轻微的方式能 U的行为是法律所禁止的情况下， ~合
行为Il~\ 应边从行政法的各项基本原 实现行政 E I 的，绝不选择使用手段 予其行政处 r:JIIJ ，就要丰民拙实际怕
则。就<< '1 '1五IJJIt fit技术llrl: 'r干)) 20 11年 激烈的方式。合法行政原则与合理 况，在法律规定的幅度内，从转:gX;Vr!.ì
第91钊|甘 暂的《计业边法案件的违法 行政原则是行政行为同时应当边守 轻处罚。然而对公然对抗法律，i:l!法
j引导如 (IHI价C)) 一案 ， 笔者认为，科 的原则。也就是说，行政行为芮先 ↑ff节恶劣、多次违法、不可7劝竹，多
处违法所得 )':J 和 1' ，不能脱尚行政法的 应当 1t fl~ ， 然后再合理。在法制完 次实施边法行为的， riJl M仔乎l:: -txw.~应
基 斗E原则 。 1~过程中，可能有合法不合理的情 茸的相关l 人.f:t二法律规定的幅度的屹
行政法的基本原则是行政法本 f后，但不合法也不合理IJX; fì J1l1不合法 |书l 内从 E处罚。可见，主观故意与
身所|占|钉的，贯穿 f行政法始终，必 士兰法律所不允许的。 杏，是处罚幅度升降梢的依据。
硕得到汗，迎j且仰的 I(Ë则。行政法的基 行政处罚启究的是行政管理相 罚款是指行政机关强制边法者
斗二原则但如{'j~t JJÍ1~!川、合理原则、程 对人的行政贞任。行政责任是拍行政 承11-'. -.店 的金钱平11 义务，要求违法
rr原则、 1"百效使民原则以及仅22统 法伸关系 -ì=: f.本 rli J二违反行政法律规HL 者在-- JJ: W J líl~ 内交纳一定数吐货币的
一原则等。合法、i'ìJlllJ反则台二行政法 或不履行法律义务而应承担的行政法 处罚。罚款既是对被处罚入一定经济
治)反 Y! IJ '1'共有lTi~耍的地位及作用。合 律后果。行政贞任的构成要件 : 一是 利益的剥布 ， 又足和|也t被处罚人以惩
法原则是JH行政机关的活动必须踵守 存在i主反行收法伴义务的行为§ 二是 罚性义务，对其和l前的fJjl有必须是被
法忡，依法办事。合理原则是指行政 存在承担责任的法11~依据 g 三是主观 处别人的fT法收益，针对的祉合法'15(
机关的行政行为的内容坚客观、适 有过错。同 8日斗在构成所不同的是，在 入。违法所得是行为人庆|违法行为所
度、合乎公平正义的法律理性。合朋 行政法领域，主观故，在有时并不是 获得的金钱和1财物，通常包括边法所
原则产生的 -ì~要原肉是由 F行政 141 出 行政法律贞任构成的必备要件，在行 仰的利润、 j主法交易所件的财产、物
古立世牛叉的了I {J二 . Jt内容包括: 一是行 』攻执法实践中，行政违法行为只要被 品、以及Jtf也边法收入。没收注法所
政行为)3符合之法H 的 g 二是行政行 定性 F米、就不同问行为人的主观|大| 得是指没收行为人边法所获得的金钱
为应ill 之在正~I考虑的居础匕，即 11= 求与 f旨 ， 除法律另有现定的外。女~I ;f11 ){他财物。 HX'J 的是行为人的i圭法
H1 行政决定和l ill行 ，成 fEJl 能考出符 《产 jill质flE法)) .第五 1-五条、六 1-一 收入。没L!5(.æ法所得的前提是有边
合法1It 1 11'内的件中1 ' I J;I 京 ，不得考虑 条、六 卡二条将"不知1 " 、 "知道或 法所得在{二 日，行政机关能够任实。现
不相关网点 二是平等适m法律规 者应当知道"主观心态作为裁茧'处罚 实中，边法行为人在实施违法行为
范， J-I~要义;二公平公Jf . 平等对待 幅度的依据。从立法本意看，如果行 时，往往比较隐蔽，不设账薄，造成
行政相对人，不偏私，不歧视，标 政牛1:1 页J 人主观上存在故意，按照法体 违法所得难以查实和l计算。为此，有
ìlE一致 pq J二比例 j原则，就娃11二 ïlJ 的规定给予处罚是必须的，也是合理 权f解释法律的一些部门均对洼法所得
以采用多种方式实现某一行政 U 的 的，但如果相对人不知道或者仅在其 作出了相应解释，着实方便了边法
24 I 中国质量技术监督 2011 . 11
所桦的~1-TI~ 0 ( 1-1 政 :1~ 多门，比较庞
杂，标准不统 。 在这些解释 '1 '，有
的将平IHI可锁作为边法所得，有的将违
法统f专制作为ili法所衍。如l最而人民
法 |驼《关 f'，fiflQ t仁产、i'ì，í ，(咛伪劣 Jff:
"11" Jfi J .1-~案 (l 如 何认;j二"违法所得数
制"的~ltUrl')) 将J~解释为 "JÆ利的
数甜闷叫家)股且检总 I.. }心《关 f主实施
( ，叶1'1华#人民共平刷刷|川川川|同勾岛/'ω飞，'f.
|户问}叫tlJ题应町f的白 J忠忠 !兑A扎~))II解昭1释奇萍为A扫l ‘"4卒1怀立法j所沂科称:违法
所何j是辛J拍:H伏l花t忏f悍吁导伞的乎和利IJ忖训耳沁训I户、r，~; J京国家技术i眶
'1刑， ，i 技 l监法发 ( J 990) 宵í485 J，;-对 j 二
抛砖引玉 · 囊倒沙龙
消毒餐具企业
使用问题产品如何查处
.立/1琼永远
2011 年 10月 J8 日至2 1 日， A r!T质
监局对全市iì'1毒餐具企业i茸行了专项
检查，共检查了m毒餐具公司或自己送
使川叶之价格汁-ht~，持抖，破坏~ 1- 日然共 巾心7家，检查发现!仅3家企业使用的
些地 IJ的质 l监同U纶对在经衍n活动
I 扫使Ill JG生产ì'f nJiJE塑料包装膜的行
为进行 f行政处罚，Jf'没有可 |赳行政
复i义和l行政诉讼。
准确应成-X-伪造数拙的， J tili法所得 洗的剂和1塑料包装IY<!符合标准，其他 第 1种观点认为:泊，每餐J1企
业是服务业的经营者，质%i部门不能以标称 (1气与实际俏之差计~1: 1 技Mti法 企业使用的是无标识产品，无 E业产
在 ( 1 992) 491 号将经夜话E属实后确
认行l吹牛"刘人打，.;列行为之 一的，可
以认定Jt 余部纯抖顿为 ill 法 )9r得、
品生产许可证，属小作坊生产的散装 仅凭无标识就进行产品责任认定，应
l罚。餐具洗涤剂是国家纳入实施丁~ \l~_ 将产品送去检测，若塑料包装帧质证
产品生产管理问录的产品，经肯情动 不合格，应根据《产品质 1技法》 第
II~法收入 : 一、行政机|刘人"次意违 中使用未取得生产许可证的产品;'号十二条服务收的经营者将本法
法的 ; 气 、'J:. J'" 、于ì'j í'i 、 ill 门的产 是违反《工业产品生产许可ìlf管理 第四卡九条乞第TC十工条周定禁 止的
(商 1日， )周 r劣质"11'" UII产品危及人 条例》 第四|→ 八条的行为，执法人员 件的产品JfJ f经仲~I:服务的，责令停
体1剧艇、人身、财产安伞，或 i二要性 对此没有异议。但塑料包装膜没有标 JI:使用$对知道或抒!虫、与知道所使用
fiE指标达不到j标准1见过~求，失去)JJt
盯[史 IH价值等怕况的 二、法仲、法
规朋 lifü );见定叫 }'r: (1商 "11") M予以没
lj义，或j11世悄毁的。官污倾向-J主将平IJ
M作为，也法 IW1~JI而不赞同经营制为违
法所仰，主 '真卫11 山址， t观战工'1是行
l攻击任的构成立~*，收}-:J丰I，U主ÏlJ作为
确定哉ttt处罚ll~画皮的依据，又 Ikl在j茧
'让技术监何案件 '1 ' ，边法经营制已成
~' ;j款的必数，如 |刚等J~纯手专制叫作违
法所得收缴，利别的 IriJII才也侵害:r
相对人的合法权栓，不合法也不合
识，产品质母是存合梢，是否市要取
得"E产许可证，质监部门对Wí毒餐具
企业的违法行为是存具有法定职权，
执法人员对此有四种不同观点 :
第一利1 观点认为:塑料包装
膜只与餐具直接接触，不与食 1471直
接接触。根据((食品用塑料包装、
的产品届 f J非法I见Í-Ë禁止的传的产品
的，按照违法使用的产品(包括U
使用和尚术使用的产M) 的货们金
额，依照本法对销售者的处罚规定处
罚。"
第 PIJ种观点认为7Pí l每餐共JP:
收主管部门是 -1斗生行政部门 ， J9i JI直
容'苦苦、工具等制品生产γ「可审查细 而门没有执法权 。 |坷为根据们内存
贝1])) 规定，用 f包装、盛放食品或者 管理办法》 、 《消忐服务机构卫生
食品添加剂的塑料制品和塑料组合制 规范》、 《食(饮)具的心卫生际
ITA纳入生产许可，不与食品在战接 准》和卫他郎、[商总间、食品到品
!似的塑料制品暂未纳入生产许可 n 监管同 《关 F加强餐饮共集中消忐
.fl l1 。 录，所以本案的塑料包装j躁不是纳入 I'(!.位监将管理的涵j;fl)) (卫监怀发
综 |气 ，计 rj"t il!法案件 (1甘违法所 生产许可日录的产品。 (20 1OJ 25号)规定，对集中消毒餐
HJ应以获得的利润计'处。 ((计ill违法
案件的ili法所何如何计算》文巾 ，
"标称的与实际伯计算比较复杂"去
IYJ无从 ì !-1'T-ili法所件， 1但周ìJ;~J取证据
不)Ê， *ð行利 r~'/I '王人的理念，似
J括 " tUII\从 Jê，" 的法J!I~ ，本案元违法
所得。
(作者单位:黑龙江肇庆市质
量技术监督局 )
第二种观点认为 : 塑料包装腆 饮只.进行监样抽检等 门常监何管理t
直接接触、餐具，餐具要与食品直接接 作由卫生行政部门负责。监抨检查发
触。塑料包装月亮在使用过秤，中足通过 现餐饮具集巾消毒单位不符合们f~毒
热咆封的方式进行包装，理应使用食
品级的塑料制品。根据i ((食品用塑料
包装、容器、工具等制品生产许可审
查细则》规定，是要取得·生产许可证
的，元证在经背性活动巾使用，要受
到处罚 。 同时通过上网查询，发现有
服务机构卫' 1:规范》 等卫生婪求，旦立
集中 iì'í蓓的餐饮只枪拍')IJ不合梢的，险
、气依法 dJ卫生行政部门伐处。
如何处坷，请|司仁发表意见。
(作者单位:福建省建宁县质
量技术监督局)
中国质时监督 2011 . 11 I 25
