第八章 证券法
（四）上市公司发行可转换公司债券（非分离交易）
1、发行条件（P256）：10＋3
上市公司发行可转换公司债券，除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件：
（1）最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。
（2）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％。
（3）最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息。
2、可转换公司债券的期限最短为1年，最长为6年。（P257）
3、担保（P257）
（1）公开发行可转换公司债券，应当提供担保，但最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外。
（2）提供担保的，应当为全额担保，担保范围包括债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。
（3）以保证方式提供担保的，应当为连带责任担保，且保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额。
（4）证券公司或上市公司不得作为发行可转债的担保人，但上市商业银行除外。
4、转股期限（P257）
可转换公司债券自发行结束之日起“6个月后”方可转换为公司股票，转股期限由上市公司根据可转换公司债券的存续期限及公司财务状况确定。
5、转股价格（P258）
（1）转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。
（2）发行可转换公司债券后，因配股、增发、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份变动的，应当同时调整转股价格。
（3）募集说明书约定转股价格向下修正条款的，应当同时约定：
①转股价格修正方案须提交公司股东大会表决，且须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上同意。股东大会进行表决时，持有公司可转换债券的股东应当回避；
②修正后的转股价格不低于前项规定的股东大会召开日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。
【例题·多选题】根据证券法律制度的规定，下列各项中，属于上市公司公开发行可转换公司债券应当具备的条件的有（ ）。（2007年）
A、本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末资产总额的40％
B、最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％
C、最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券1年的利息
D、最近3年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的30％
【答案】BC
【解析】（1）选项A：本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额（而非资产总额）的40％；（2）选项B：最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据；（3）选项C：最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息；（4）选项D：最近3年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的20％。
【例题2·单选题】某上市公司拟公开发行可转换公司债券（非分离交易），根据证券法律制度的规定，下列各项中，表述不正确的是（ ）。
A、可转换公司债券的期限最短为1年，最长为6年
B、上市公司最近一期末经审计的净资产低于人民币15亿元的，应当提供担保
C、以保证方式为上市公司发行可转换公司债券提供担保的，应当为连带责任担保
D、可转换公司债券自发行结束之日起3个月后即可转换为公司股票
【答案】D
【解析】转股期限由上市公司确定，但不得少于6个月。
（五）上市公司发行可转换公司债券（分离交易）
1、发行条件（P257）：10＋4
上市公司发行分离交易的可转换公司债券，除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件：
（1）公司最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元。
（2）最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息。
（3）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息，但最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％（扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据）除外。
（4）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％，预计所附认股权全部行权后募集的资金总量不超过拟发行公司债券金额。
2、认股权证（P258）
（1）行权价格
认股权证的行权价格应不低于公告募集说明书日前20个交易日公司股票均价和前一个交易日的均价。
（2）存续期间
认股权证的存续期间不超过公司债券的期限，自发行结束之日起不少于6个月。募集说明书公告的权证存续期限不得调整。
（3）行权期间
认股权证自发行结束至少已满6个月起方可行权，行权期间为存续期限届满前的一段期间，或者是存续期限内的特定交易日。
【案例】甲上市公司董事会于2006年11月7日发布公告：“公司本次发行分离交易的可转换公司债券已经获得中国证监会核准。公司拟发行55亿元分离交易的可转换公司债券，票面金额为100元/张，债券期限为5年，票面利率为2％。本次发行的分离交易可转债的到期日为2011年11月13日，兑付日期为到期日2011年11月13日之后的5个工作日。每张分离交易可转债的最终认购人可以同时获得发行人派发的23份认股权证（可以认购23股甲公司股票），每张权证的认购价格为人民币元/股。”
【分析】
王某投资9000元购得90张分离交易可转债，同时也可获得甲上市公司派发的2070份（90×23）认购权证。注意可转债与认购权证是分开上市交易的：（1）甲公司“可转债”上市首日开盘价为83元/张，王某抛售可获得7470元（83×90张）收益；（2）甲公司“认股权证”上市首日开盘价为元/份（说明甲上市公司股票的价格远高于行权价格元），王某抛售可获得元（×2070份）收益；（3）两项收益合计扣除9000元成本可以获利元（不考虑手续费等支出）。
【例题·多选题】某上市公司拟公开发行认股权和债券分离交易的可转换公司债券。根据证券法律制度的规定，下列各项中，表述正确的是（ ）。
A、上市公司最近一期末经审计的净资产应不低于人民币10亿元
B、分离交易的可转换公司债券的期限最短为3年
C、认股权证的行权价格应不低于公告募集说明书日前20个交易日公司股票均价的90％
D、认股权证自发行结束至少已满6个月起方可行权
【答案】D
【解析】认股权证自发行结束至少已满6个月起方可行权，行权期间为存续期限届满前的一段期间，或者是存续期限内的特定交易日。
表5－1 非分离交易的可转债与分离交易的可转债的比较
非分离交易
的可转债
分离交易
的可转债
发行条件
最近3个会计年度加权平均净资产收益率
平均不低于6％
本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40％
√
√
净资产
最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元
最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息
√
√
现金流量净额
最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息，但最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％除外
担保
应当提供担保，但最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外
期限
最短为1年，最长为6年
分离交易的可转换公司债券的期限最短为1年
转股期限/行权期间
都是6个月以后
自发行结束之日起6个月后方可转换为公司股票
自发行结束至少已满6个月起方可行权
转股价格/行权价格
相同
转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价
行权价格应不低于公告募集说明书日前20个交易日公司股票均价和前一个交易日的均价
三、上市公司非公开发行股票（2008年单选题）（P252）
【解释】非公开发行股票不需要满足“上市公司增发股票的一般条件”。
1、非公开发行股票的条件
（1）发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90％；
（2）本次发行的股份自发行结束之日起，12个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让；
（3）非公开发行股票的发行对象不超过10名。
2、法定障碍（P252）
（1）本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；
（2）上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除；
（3）上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除；
（4）现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责；
（5）上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查；
（6）最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。
3、股东大会的决议（P252）
（1）股东大会就发行事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。
（2）向本公司特定的股东及其关联人发行的，股东大会就发行方案进行表决时，关联股东应当回避。
4、非公开发行股票，发行对象均属于原前10名股东的，可以由上市公司自行销售，无需证券公司承销。（P253）
【例题1·多选题】根据上市公司证券发行的有关规定，下列关于上市公司非公开发行股票的表述中，正确的有（ ）。（2008年）
A、发行对象不得超过200人
B、发行价格不得低于市场交易价格
C、控股股东认购的股份36个月内不得转让
D、非控股股东认购的股份在12个月内不得转让
【答案】CD
【解析】（1）选项A：非公开发行股票的发行对象不超过10名；（2）选项B：非公开发行股票的发行价格不得低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90％；（3）选项CD：非公开发行的股票，自发行结束之日起12个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份，36个月内不得转让。
【例题2·多选题】某上市公司因重大重组，拟向特定对象非公开发行股票。根据证券法律制度的规定，下列情形中，不得非公开发行股票的是（ ）。
A、上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除
B、上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除
C、上市公司最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具了保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告
D、上市公司现任董事、高级管理人员最近12个月内受到过中国证监会的行政处罚
【答案】ABD
【解析】选项C：上市公司最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告的，不得非公开发行股票；但本次发行涉及重大重组的除外。
表8－2 首发、增发、非公开发行的比较
首发
增发
非分离交易的可转债
分离交易
的可转债
非公开发行
最近3年的
盈利情况
最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元
最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％
最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％
最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均低于6％时，最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息
发行价格/
转股价格
不低于前20个交易日股票均价或前一个交易日的均价
发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90％
审计报告
无保留意见的审计报告
最近3年及最近一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除
最近1年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外
现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责
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